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刑事辩护
被告人的行为不具备爆炸罪的构成要件(辩护词)
Time:2016-02-29 15:25:08

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文/刘信平

案情简介

公诉机关指控:被告人陈某因所在的深圳市如X公司的抽沙船在珠江口XX水道作业时遭到原合作单位广州市宝X公司船员阻碍,于2006年1月20日,以人民币6万元价格通过陈X、徐X纠合冯X、梁X等十多人蓄意报复。被告人陈某指使被告人徐某安排被告人冯某购买作案工具鱼雷(民间炸鱼用)。当晚7时许,由被告人冯某、梁某及同案人驾驶九艘快艇并携带鱼雷、装有汽油的啤酒瓶、水管、木棍、刀等作案工具,搭载多名同案去到上述水道,对宝X公司的三艘作业船只进行爆炸,并登船、殴打船上人员后逃离现场。次日早上7时许,被告人黄某、何某及上述同案驾驶四艘快艇并携带上述作案工具,再次到上述地点,对上述船只实施爆炸后逃离现场。此两次爆炸,致使宝X公司船只损失(因资料不详无法估价)和船上工作人员范XX受轻伤,陈XX和李XX受轻微伤。公诉机关认为被告人陈某、徐某、冯某、黄某、梁某、何某的行为均已触犯刑法第114条的规定,构成犯爆炸罪。被告人陈某委托刘信平律师为其辩护人。刘律师认为广州市南沙区人民检察院对被告人陈某构成上述犯罪的指控不能成立。

???审理结果:广州市南沙区人民法院采纳了刘律师的提出的被告人陈某的行为不具备爆炸罪的构成要件的辩护意见。法院判决:被告人陈某犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年六个月。判决后,被告人陈某提出上诉,广州市中级人民法院判决维持原判。

辩护词

审判长、审判员:

????我接受被告人的委托和律师事务所的委派,担任被告人陈某被控有爆炸罪一案的辩护人。

????通过查阅公诉人向法院提供的证据材料、会见被告人、进行充分的调查取证和认真听取法庭调查之后,辩护人认为:广州市南沙区人民检察院对被告人陈某构成上述犯罪的指控不能成立。

具体理由如下:

????一、陈某主观上并无实施爆炸罪的故意,客观上也无指使有关人员实施爆炸行为。

起诉书指控被告犯有爆炸罪事实包括以下2项内容:

1、被告以6万元价格通过陈X、徐X纠合冯X、梁X等人蓄意报复。

????辩护人认为:被告人在多次被袭击的情况下报警无门,出于无奈,欲自力救济、通过陈X找人来保护自己的抽沙船的人身和财产安全,事出有因。

(1)2006年1月初广东宝X砂石有限公司(下称“宝X公司” )借口与深圳万X实业有限公司(下称“万X公司” )合作合同纠纷,纠集上百人制造大规模海上事端。1月6日中午4点宝X公司派了30多人手拿铁筒、刀上了皖芜采97号抽沙船(下称“97号船” )威逼该船停止施工。作为船东代表的被告打了110电话报警,派出所的人来了以后,未作任何处理就走了。

1月6日晚19点,宝X公司的人又指使多人来到97号船,抢走了员工的一部三星手机和一部诺基亚手机,还用一米长的铁棒打碎了船上的玻璃。被告又打了110电话报警,次日1月7日派出所来了人,给了报警回执,但是派出所仍没有处理宝X公司抢劫和破坏生产的行为。

(2)?1月14日宝X公司又派了70多人上97号船,砍断皮带(皮带一条价值15万元),还威胁恐吓说:如继续开工便要打人。在此情况下97号船被迫停工,被告当时想多找人来应付,人多一些宝X公司就不会有人来骚扰。后来被告找到陈X(外号:明仔),把意图跟他说明。陈X说只要他出钱,其他的事由他负责。他负责多找人来,大概费用为3万元,当时被告同意了陈X的要求。

(3)1月19日陈X介绍徐X(外号:田鸡)给被告认识,被告也是表示“找人来应付” 或“撑场”的意思,目的是多叫人来壮胆,以维护其公司抽沙船的生产秩序(见徐X2006年2月28日笔录第1页)。1月20日陈X果然叫了50-60人来,上了97号船,被告便给陈1万元钱。第2次在1月21日那天,陈又向被告要了2万元。1月23日,陈又说钱不够,被告又给陈2万元。春节后,陈说还要1万元,被告也给了他。总之讲好三万元,但他层层加码,最后一共要了6万元。

以上事实充分说明,被告主观上并无蓄意报复的故意,无论是“找人来应付”也好,“撑场”也好,都是被动防卫,没有主动攻击宝X公司的意思。如果确实是找人保护自身安全,这也是在报警无门的情况下被迫采取的自助行为,是事出有因的。被告的初衷只是叫多一些人来撑场面和压阵。但后来陈X违背了他的初衷。到后来,陈X指使他人使用鱼雷,这是陈X一人的单独故意,并非与被告的共同故意,对使用鱼雷应承担责任应该是陈X,而非责被告。

2、被告指使被告徐X安排被告冯X购买作案工具鱼雷(民间炸鱼用)。

辩护人认为,被告根本没有指使他人购买鱼雷,这是捕风捉影。

(1)据冯X交待(见冯X2006年3月2日笔录第2-3页):1月20日中午1时许,徐X打电话给他说叫他买25只鱼雷,说是沙基船老板要的。此前陈X叫沙船来装沙,宝X公司又把这沙船吓跑了,陈X很生气地说:“用鱼雷炸对方”。他就叫冯和他公司的那条艇带10支鱼雷到对方船附近扔。

(2)冯X在庭上供述:徐打电话给他说叫他买25只鱼雷,说是沙基船老板要的。沙基船老板是指陈X,100元鱼雷款是陈X付的。

(3)邝X交待(见邝X2006年1月20日笔录第1页):1月20日中午13时到14时左右,宝X公司的2艘船就被炸药炸了。

(4)徐X在庭上供述:买鱼雷是陈X通知他的,是陈X与被告商量的结果。但辩护人询问徐如何知道是陈X与被告商量的结果。徐X说只是他听陈X说的。

(5)陆X交待(见陆X2006年1月20日笔录):1月20日14时许,万X公司的人用爆炸物扔到船上。

(6)根据被告讯问笔录第12页,讯问人问:明仔(陈X)共扔了多少鱼雷,被告说:不知道,只知道还剩很多,大概有20-30个,是陈X1月21日早上回到97号说已搞定后把鱼雷、刀具搬上97号船后被告才知道的,陈X去后,被告叫人全部扔到海里。

(7)根据冯X讯问笔录第7页,讯问人要求他看照片辨认鱼雷,冯说其中红色点火头的那种是他买的,另一种是谁买的他不知道。根据该笔录第6页,讯问人说,你才买了25只鱼雷,为什么会有这么多鱼雷扔?冯说:我只买25只其余的鱼雷怎么来的我没有问。除了我购买的25只鱼雷,应该说还有几十支鱼雷,那些鱼雷是用一个灰黄色的纸板箱装的,这些鱼雷怎么来的我不知道。

(8)被告在讯问笔录(第8页)中交待:1月20日下午15时,陈X叫他去1578号谈谈时,陈X提议用鱼雷,但被告提出反对。

(9)证人吴X(外号:阿蒙)在庭上也证实被告并无提议使用鱼雷爆炸。

以上事实说明,被告并无提议使用鱼雷,而且反对使用鱼雷。陈X除了叫冯买的25支鱼雷之外,在陈X所在的1578号早已经有其他人购买的鱼雷几十支,并且陈X在叫被告到1578号船时,陈X不仅已收到冯买的25支鱼雷,还有自己买的几十支鱼雷,而且在陈X收到冯买的25支鱼雷之前,1月20日13时至14时已经向宝X公司扔鱼雷了,但被告事前并不知情。

二、陈X、徐X等人即使指使人投掷鱼雷,也并不构成爆炸罪。

起诉书指控被告犯爆炸罪是于基以下理由:

1、两次爆炸使宝X公司船只损坏(因资料不详,无法估价),船上人员范某轻伤,陈某、李某轻微伤。

辩护人认为,鱼雷爆炸只是造成宝X公司船只轻微损坏,而且鱼雷爆炸与陈某、李某轻微伤并无因果关系,范X是否由于鱼雷爆炸受轻伤值得怀疑。

(1)从鱼雷杀伤力来看:它只是通过爆炸物形成水的冲击波,造成鱼的神经系统紊乱,使鱼死亡。它是一种不具有很强杀伤力的爆炸物品,不会对人身和财产造成重大损害。

(2)从损害财产看:公诉人对此并没有提供相应的证据,即便根据陈X旭、邝X、范X交待,只是炸坏一个麻将桌和玻璃,充其量就是几百元钱。

(3)从人身损害程度来看:

①?陈X旭报案是被打伤的,仅为轻微伤,且鱼雷爆炸与其受伤并无因果关系。李欢妹也仅为轻微伤。

②??范X的讯问笔录(见范X2006年1月21日笔录)与广州市公安局法医学活体损伤检验鉴定书【穗公刑技(法)字2006第72号】互相矛盾、疑点重重。

辩护人对法医鉴定书中对范X的鉴定有异议,请求对其重新鉴定,理由如下:

????其一、在分析说明部分,该鉴定仅阐述其虎口区的擦伤及右上肢处的皮下出血符合纯性外力作用形成,对右上肢肘关节处的损伤造成肱骨内髁骨折并尺骨鹰嘴骨折的形成原因未作分析,这并不符合法医学活体损伤检验鉴定书所要求的文书规范。

?????其二、范X在2006年1月21日询问笔录第1页-第2页交待:他卷着棉被躲在床底下还是挡不住第二个爆炸物刚好扔在他的右手边炸响,被炸伤了右手,包着他的棉胎被炸烂一块。可见范X右手是被爆炸物炸伤,但爆炸与肱骨内髁骨折并尺骨鹰嘴骨折是否有因果关系值得怀疑。

????(4)?庭审中所有犯罪嫌疑人均供述没有人登船,只是从快艇上往船上仍鱼雷。既然如此,上述人员被打伤,是谁打的都没有足够的证据证明。既然如此,往船上仍鱼雷,只能在外围和甲板造成损害,不可能在船仓内部造成损害。而且没有足够的证据证明,在船仓内部造成损害。

认定投掷物是否为刑法意义上的爆炸物必须具备两个条件:一是投掷物一定要达到相当的杀伤力,二是现场爆炸炸损的结果要达到一定的程度。这两者是相辅相成的。这要看爆炸物品的的杀伤力是否达到相当的程度,是否造成一定程度的损害结果。本案没有对鱼雷的杀伤力进行鉴定,即便炸坏了一个麻将桌和玻璃,连地板也没有炸损,人身损害也是有限的,可见其杀伤力是十分有限的,其损害结果是相当微小的。

2、被告陈某等投掷爆炸物品,危害公共安全,致一人轻伤,二人轻微伤,触犯刑法114条规定。

????辩护人认为:即使陈X、徐X等指使他人投掷鱼雷,但并不是指向居民区、人群经常过往和财物集中的公共场所、搭载较多旅客的车辆和船只,不是针对不特定的公众,没有危害公共安全的故意,且情节显着轻微,因此不构成爆炸罪。具体理由如下:

(1)投掷的鱼雷不是针对不特定的公众,陈X指使他人头的鱼雷都是投在甲板上,大厅里没人的地方,并非投向人员集中的地方,主要是起吓唬作用。

(2)因为宝X公司的人员对他们实施了抢劫、毁坏财产,他们是有针对性地吓唬宝X公司的人,并不想出人命、伤人或毁坏财产。

(3)如上所述,范X并未构成轻伤,陈X旭和李欢妹即便构成轻微伤只是违反治安管理处罚的规定。而且至少可以肯定陈X旭不是由于爆炸引起的,与爆炸没有任何关系。

举两个很浅显的例子:其一是:甲对单位分房不公平现象不满,由于自己没有分到房子,就携带炸药到公共汽车上爆炸,结果造成乘客多人伤亡,自己也被炸伤,这应认定爆炸罪,被告所发泄的是对社会的不满,侵犯的客体是公共安全,他指向的是不特定的多数人。

????另一个案例是:某男陈某与某女林某谈恋爱,后林某拒绝陈某引起陈某报复。一天陈某借与林某作最后一次谈话引林某到公园僻静处,陈某将自制的雷管炸药将林某炸伤,这就不能认定为爆炸罪,应认定为故意伤害罪,因为被告侵害的是他人的人身权利,他指的是特定的人,而非不特定的人。

综上所述,本案存在很多疑点和矛盾指出。被告和其他犯罪嫌疑人、证人证言之间时间不吻合、情节不吻合,地点不吻合。能够证明被告主观上有爆炸的故意,只是徐X一人供述,被告指使有关人员实施爆炸行为的证据材料非常薄弱。一言以蔽之,公诉人对被告的爆炸罪指控缺乏足够的证据支持,被告不具备爆炸罪的犯罪构成要件。

根据我国《刑法》规定,犯罪的本质特征是行为人的行为具有法律要求的社会危害性,而根据对本案的调查和审理,可以充分说明,被告陈某的行为并不具备这一本质特征,这正是考查和确认本案性质的关键问题。

????首先,陈某是万X公司合作经营者(深圳XX贸易有限公司)的船东代表,而两公司均为合法经营者。宝X公司借口合同纠纷,在已诉诸法院的情况下,又使用暴力和威胁手段阻止万X公司及其合作经营者(包括97号船东)的经营活动是非法的。陈某作为船东代表,在宝X公司屡屡对97号船骚扰、抢劫、破坏而且多次报警无效的情况下,叫一些人来“找人来应付”或“撑场”,也无可厚非。但后来知道陈X购买鱼雷向宝X公司的船投掷时,应及时并彻底地予以制止。陈某毕竟制止不力,但充其量也只能归咎其处理失当。

????其次,如上所述,本案中的涉案人员侵犯的是公民的人身权利而不是侵犯公共安全。如果有人在打斗中被大为轻伤,要看情节是否严重,是否有社会危害性,并非所有的轻伤均作为犯罪处理。《公安机关办理伤害案件规定》中的第29条规定:“根据《中华人民共和国刑法》第13条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条第一项规定,对故意伤害他人致轻伤,情节显着轻微,危害不大,不认为是犯罪的,以及被害人伤情达不到轻伤的,应当予以治安管理处罚。”

????为此,本辩护人诚恳地希望以事实为依据,以法律为准绳,公正、慎重地处理本案,切忌在缺少法律所规定的犯罪构成要件、无充分证据的情况下,仅凭办案人员的主观推定或者不加分析地客观归罪。

综观全案,辩护人认为:公诉人对于陈某的指控,事实不清,证据不足,适用法律不当。

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???????????????????????????????????????????辩护人:刘信平律师

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??????????????????????????????????????????2006年7月7日

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(审理结果:一审法院采纳了刘律师的提出的被告人陈某的行为不具备爆炸罪的构成要件的辩护意见。法院判决:被告人陈某犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年六个月。判决后,被告人陈某提出上诉,广州市中级人民法院判决维持原判。)

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