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学者型律师风范——记深圳律师刘信平
Time:2016-02-29 15:16:29

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???????????????????????????????????文/叶 平? 杨柳娟?(2006)
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律师正成为21世纪引人关注的职业,律师事务所已成为都市生活的一个亮点。在律师这个特殊的群体里,活跃着一群有内涵、有胆识的人才,他们在许多人为之困惑的物质和精神这个矛盾体里打开了一条绿色通道,让他们游刃有余。笔者以为,刘信平是其中一员,但他与一般的律师之不同,他是真正的学者型律师。在深圳市3400多人的律师大军中,有身经百战的资深律师,也有锋芒毕露的许多“小字辈”。但作为一级律师,既熟练掌握外语又具有深厚理论功底和丰富实践经验的学者型的律师却并不多见,刘信平就是这样为数不多的律师中的一个。
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当我们见到刘信平律师时,与想象中的大致相似,他是一个成熟稳重的知识分子。与他交谈中,我们对其温文尔雅印象深刻。
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刘信平于50年代出生在福州市。父亲是海关职员,因为卷入一个冤假错案,差点被划为“历史反革命”。他身陷囹圄多年,最后在“文革”前含冤去世。其大哥1949年随国民党去了台湾,现在是一名退休的少将。这样的家庭背景,他因此所受到的冲击是不言而喻的。这也许是刘信平性格形成的最初因素,他从小就养成了善于观察思考、奋发有为的的性格。
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刘信平的童年和少年生活,是灰色和低调的。然而,他却是一个天资聪慧、品学兼优的好学生。1966年,当刘信平初中还未毕业,文化大革命开始了。学业突然中断,他和那个时代所有的人一样,被迫离开出校门,成了一个未成年的社会人。历史给这一代人下了一个特殊的定义——“老三届”。提起这三个字,过来人都知道它的含义。这一代人除了饱经风霜和磨难之外,他们承担的压力和付出的代价,都是空前绝后的。
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1969年刘信平和同学们在“知识青年上山下乡,接受贫下中农再教育”的号召的感召下,到了福建闽北一个偏远贫困的山区。近八年的知青生活使他体验了中国最底层的弱势群体——农民的辛酸苦辣。但他透过厚重的迷雾,相信不久的将来一定会到来一个崭新的时代,在这个时代中知识必定会创造奇迹的。白天在田里辛勤劳作后,晚上他在昏暗的油灯下,他把文革中他的母校福州第九中学的图书馆流失的世界名着,一本一本地阅读着,贪婪吮吸着世界文化遗产的乳汁。他说他所阅读的中外文学作品的时间基本上是在十年浩劫中即在文革开始后到插队这段不平凡的年代里。由于对文学的特殊眷恋,加上常常笔耕不辍,他写的文章颇有文采。除了爱好文学之外,他通过收听“美国之音”的《英语900句》教学节目学英语。由于他日后在英语学习仍然孜孜不倦,长期积淀的外语功底,使他后来从事涉外律师业务受益匪浅。
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1976年他离开农村,被选调到福建省三明钢铁厂工作。一年后,刘信平走进了首届高考的考场,那些对许多人不能说不难的考题(当年的高考录取率不到5%),在他看来大多都很简单,但“政审”把他刷下来了。次年再考,他终于走进了他多年企盼的大学校门。毕业后,他成为一所中学的英语教员。
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也许因为家庭的遭遇和亲人的命运,在刘信平心中长久以来有个梦想,学法律,当律师。为了人间少一点阴影,多一点阳光,除此之外,很难找出别的因素。总之,刘信平不满足只当一个中学教师。几年后,刘信平通过自学,考取了西南政法大学,又获得法学硕士学位。至此,梦想的实现已成为可能,作为一个法学才俊,羽毛已经丰满。
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1988年毕业后,刘信平径直来到深圳,在招商局蛇口工业区工作。此后他还涉足商海,担任过一家出口公司副总经理。但法律还是专业,始终没有放下。1988年他参与策划深圳市第四家上市公司—安达股份有限公司的股份制改造和上市的核心工作。
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1994年刘信平正式进入律师行业,从此深圳律师界多了一位专业知识扎实、厚积薄发的律师。他成功地办理过大量颇具影响的诉讼、仲裁案件和非讼案件。他尤其喜欢办理一些有挑战性的疑难案件。
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1993年7月深圳中国南玻集团股份有限公司(下称“南玻公司” )与美国M公司(下称“M公司”)签订一系列合同,包括总合同、设备合同、和技术合同。合同规定:M公司同意提供技术和设备建成一个片式陶瓷电感产品(高科技电子元器件)生产线,该生产线即交钥匙工厂总价值为543万美元,其中包括设备费用和专有技术转让费。然而到1994年底M公司设备到齐后,M公司派出一个由三位工程师组成的专家组来验收设备,但主要的设备离验收合格相距甚远。当时M公司借口南玻公司因未能分期支付技术转让费违约,决定撤回专家并终止合同。不久南玻公司发现设备无法达到设计的生产能力。实际上M公司出让的这项技术尚属于实验阶段,根本无法满足生产产品的需要。因此南玻公司自己组织专家组开发片式陶瓷电感项目的技术, 但结果未尽人意。当时南玻公司面临着五百万美元付之东流的危险。由于合同是M公司起草的,合同中有很多显失公平的条款明显不利于南玻公司,对于的违约方责任规定得过于宽松。其中也有一些条款自相矛盾,比如规定合同应同时适用美国法和中国法。
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考虑到由于M公司违约,造成南玻公司巨大损失。南玻公司经过多次遴选,最后聘请了刘信平律师及另外一位律师代理南玻公司,向瑞典的国际商会仲裁庭提出仲裁申请,要求M公司赔偿损失。刘信平律师及另外一位律师仔细研究了案情和美国合同法,认为本合同应适用中国法。即便适用美国法,由于M公司无法提供设计的生产能力,构成重大违约,也理应承担法律责任。于是南玻公司在1997年12月8日要求M公司赔偿损失共计393.6万美元。M公司收到仲裁申请后,聘请了加州的资深律师,提出洋洋洒洒48页的反请求。M公司认为南玻公司因未能分期支付技术转让费,构成违约,因此给M公司造成的损失大约共计200多万美元。反请求要求仲裁庭驳回南玻公司的索赔要求,裁决赔偿200万美元,并要求裁决永久性禁止南玻公司使用片式陶瓷电感技术。
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经过近两年的审理,1999年8月18日国际商会仲裁委员会终于裁决南玻公司胜诉,驳回M公司的反请求,M公司向南玻公司赔偿338,700美元,同时裁决南玻公司有权使用M公司提供的技术。裁决后南玻公司能名正言顺地使用片式陶瓷电感器生产技术,使生产线能顺利投入商业运营。
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这个案件的胜诉最终让南玻公司走出困境,使企业绝路逢生。南玻公司取得知识产权后,仅在商业运作的第二年就赢利500多万元。该案在国内不少报端均做了报道,《深圳商报》(1999年11月8日)以“南玻集团:一场国际官司打出自主知识产权”为题做了详细报道,该报认为:南玻公司赢得不仅是一场国际官司,更重要的是扞卫了南玻公司片式电感技术的自主知识产权,这是我们民族高科技产业的立命之本。
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任高(英国)有限公司(下称“任高公司”)与某电器总公司(下称“H公司”)的国际仲裁案,也是好事多磨。1998年3月3日任高公司与H公司签订“销售合同”。合同约定:H公司向任高公司提供各种型号的冰箱,争议应提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。签订该合同后双方建立了长期稳定的销售合同关系。
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1998年10月16日及2000年3月30日任高公司与H公司又签订二份“销售合同”,该合同除了交货的数量价值不同外,其他条款基本没有变化。2000年10月17日,双方又签订一份“备忘录”,备忘录对原销售合同的价格作了补充规定,备忘录成了销售合同的必要补充部分。此后,双方继续长期保持较好的购销关系。在2002年6月底以前H公司向任高公司供货15,000台冰箱。
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但2002年下半年,H公司向任高公司出口的普罗莱LR39型冷藏箱和UF402型冷冻箱共计10,340台。货物到达英国后,任高公司经销商彗星公司在这些冰箱中发现,大量冰箱的门表面上存在凹痕。任高公司随即从7月13日起向H公司提出异议,并要求H公司承担所有损失。任高公司要求H公司派员到英国检验产品,2002年10月底,H公司派员到达英国了解到:4224台冰箱确实存在严重问题,引起彗星公司退货,并导致任高公司为此支付检验费、仓储费、转运费、修理费等额外费用。由于随着时间推移,因质量问题产生的费用越来越高,任高公司所受的损失也日益增大。2002年11月29日,H公司同意以空运方式向任高公司运去1000扇冰箱门,另外再以海运方式向任高公司运去3224扇冰箱门,以便任高公司更换有质量问题的冰箱门。
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由于H公司供货质量问题,使任高公司为此付出高昂的代价。2003年10月15日任高公司委托刘信平律师根据“销售合同”的仲裁条款,向中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会(现为华南分会)提起仲裁申请,要求H公司赔偿损失及相关费用共计41万英镑。H公司收到仲裁申请后于2002年12月15日向江西省某中级人民法院(下称“江西某中院” )起诉,要求判令1998年3月3日签订的“销售合同”中约定的仲裁条款无效。此后仲裁只好暂时搁置。
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2003年12月24日,任高公司向江西某中院提出管辖权异议。任高公司认为该案应适用最高人民法院《关于当事人对仲裁协议的效力提出异议向哪一级人民法院管辖问题的批复》[法释(2005)25号]规定,本案应由深圳市中级人民法院管辖。但2004年3月16日江西某中院裁定:根据最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》,该院对该案具有管辖权并驳回任高公司提出的管辖权异议。2004年3月22日任高公司提出上诉,2004年5月17日江西省高级人民法院(下称“江西省高院”)裁定:撤销江西某中院裁定,将本案移送双方选择的仲裁机构所在地北京市的中级人民法院审理。北京市第二中级人民法院(下称“北京二中院” )收到江西省高院移送的案卷后,认为该院不具有对该案的管辖权,遂将该案通过北京市高级人民法院移送到最高人民法院审查,最高人民法院经过约7个月审查后指定北京二中院对该案有管辖权。
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本案一波三折,H公司利用程序问题在拖延时间。但刘信平律师运用智慧反击H公司,提供的证据全面而严谨(光提供双方的往来英文电子邮件就有几万字),从各个不同的角度阐述自己的观点。2005年5月13日北京市二中院下达民事裁定书,该裁定书认为:H公司要求确认其与任高公司1998年3月3日签订的合同中的仲裁条款无效的请求予以驳回。
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嗣后中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会恢复对该案的审理,经过刘信平律师的努力,最终使仲裁庭采纳了任高公司的观点。仲裁庭认为:国际货物买卖合同内容通常包括两部分:一部分为具体条款,一部分为一般性条款。本案的三份合同也是如此。具体条款包括:品名、规格、交货时间、数量、价格条件、单价、货币和金额。一般性条款包括:包装条款、装运条款、异议索赔条款和不可抗力条款。一般性条款是由双方协商订立的固定的规范性条文,在每笔交易中双方无须再磋商订立。既然H公司承认2002年合同由电子邮件、传真形式构成,不可能只有具体条款,而无一般性条款,否则交易是无法完成的。H公司没有提供证据表明有与此前的三份合同不同的一般性条款。基于以上理由,仲裁庭推定2002年合同沿用前三份合同的一般性条款,其中包括仲裁条款。因此仲裁庭裁决:2002年合同的仲裁条款有效,H公司赔偿任高公司251,361英镑的损失和10万元人民币的律师费。
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1999年12月28日,中国天津奥的斯电梯有限公司(下称“奥的斯公司”)与深圳G公司(下称“G公司”)签订了《电梯设备合同》。该合同约定:G公司向奥的斯公司购买6台全新奥的斯公司电梯的全套设备,总价格为人民币3,171,228元,交货期为2000年4月份。上述合同签订后,G公司按约支付了贷款人民币2,378,421元,奥的斯公司也按约将电梯运到深圳工地,仅部分部件延迟3个月交付。双方于2000年10月18日对上述电梯进行了验收。此后,G公司没有按约支付剩余贷款人民币792,807元。奥的斯公司委托刘信平律师在罗湖区人民法院提起诉讼。但G公司就奥的斯公司延迟交货及产品质量问题提出反诉,要求法院驳回奥的斯公司的请求,判令奥的斯公司支付违约金951,368元,并判令按奥的斯公司实际提供的产品重新计算总值。
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刘信平律师认为:交付安装电梯后,双方进行了验收,所交付的6台电梯均符合合同约定,根本不存在控制柜系统、变频驱动系统及门机不符合合同约定的进口件问题。但G公司主张:奥的斯公司交付的上述部件并非合同约定的进口件,并申请鉴定6台电梯相关部件的原产地。
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本案的关键问题是所交付的电梯的控制柜系统、变频驱动系统及门机是否是原产地的产品,是否符合合同约定的进口件。G公司虽申请鉴定,但鉴定机构认为很难通过现场检验界定电梯部件的原产地。后来,刘信平律师向罗湖区人民法院提出申请,要求法院到天津海关对奥的斯公司提供的进口件报关单的真实性和关联性进行调查。经法院查实,上述报关单所载进口件属批量进口,其所载出口国与合同约定的原产地国相一致,报关时间也与合同约定的交货期一致。
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罗湖区人民法院认为可以推定奥的斯公司所交付的电梯的控制柜系统、变频驱动系统及门机是原产地的产品,符合合同约定的进口件。该院判决:1、G公司向奥的斯公司支付贷款人民币792,807元,并支付上述款项的逾期违约金。2、奥的斯公司向支付G公司迟延交货违约金人民币84,671元。3、驳回G公司要求奥的斯公司支付其未能提供真实进口产品违约金人民币951,368.4元的反诉请求。4、驳回G公司要求按奥的斯公司实际提供的产品重新计算总值的反诉请求。
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判决下达后,G公司不服判决,向深圳市中级人民法院提起上诉。G公司认为:报关单不排除争议部件存在国产、装配或产地不符的情况。另外争议部件报关时间在约定的交货时间内并不当然推定交付的部件就是进口件的一部分,不排除奥的斯公司将进口件另做它用。
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刘信平律师继续代理奥的斯公司应诉。他认为:一审法院调取的进口件报关单与奥的斯公司所举证的按其约定交付的进口件的事实之间相互吻合,相互印证,显然具有关联性。G公司无法提供证据进行反驳,应承担举证不能的责任。经审理后,深圳市中级人民法院采纳了刘信平律师的观点,判决驳回G公司请求,维持原判。
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2001年12月11日,广东省东莞市水上运输总公司石龙水上运输公司(下称“S公司”)所有的“东运419”轮在蛇口集装箱码头有限公司(下称“SCT公司”)港口的航道附近沉没,船上装载的集装箱也全部落海。事故发生后,在深圳海事局等有关单位的组织下,至12月22日,全部沉箱被打捞上岸。但在此期间,SCT公司的正常经营受到影响,其中四个班轮取消挂靠,致使SCT公司的利润损失。为了清理航道,SCT公司还向中国四维测绘技术总公司支付了沉箱扫海费人民币50,000元。
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SCT公司委托刘信平律师和另外一位律师向广州海事法院提起诉讼,请求判令S公司赔偿SCT公司的利润损失港币1,150,040.8元及其利息、并承担沉箱扫海费人民币50,000元及其利息。
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S公司辩称:1、S公司非集装箱的所有人;2、“东运419”轮沉船事故的发生系舵机在操纵中突然失灵所致,属S公司无法控制的意外事件;3、SCT公司对利润损失计算不当。
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SCT公司提供四组证据。第一组证据为深圳海事局的《“东运419”轮翻沉事故调查结论》和《航行通告》,证明S公司违反了注意义务,其过失行为是沉船事故的原因;第二组证据为SCT公司2001年度会计报表,表明SCT公司当年利润率为58.79%;第三组证据证明在事故发生前最近的两个时间即2001年12月6日和12月12日两班轮挂靠SCT码头,SCT公司收入分别为港币330,874.66元和港币780,549元;第四组证据证明由于四个航次取消挂靠SCT港口的11天期间,部分集装箱改用驳船挂靠SCT港口,实得收入为港币293,258元。
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法院法院采纳了SCT公司的观点,认为:本案是一宗航道侵权损害赔偿纠纷。S公司因过错侵害了SCT公司的权利,S公司的侵权行为和SCT公司的利润损失之间具有因果关系。但SCT公司提供的证据不能证明12月23日的航次取消挂靠和本案的沉船事故有关,且深圳海事局于12月21日发布的《航行通告》说明航行危险的状况已经基本消除,因此12月23日航次取消挂靠与S公司的行为无关。12月13日、16日、20日三个航次取消挂靠SCT码头给SCT公司造成的利润损失为港币411,157.26元[(港币330,874.66元×3-港币293,258元)×58.79%]。法院判决S公司应向SCT公司赔偿利润损失港币411,157.26元及其利息并赔偿扫海费人民币50,000元及其利息。法院判决后双方均没有提出上诉。
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林某为蛇口某计算机系统工程有限公司(下称“计算机公司”)董事长和蛇口某软件产业有限公司(下称“软件公司”)总经理。1994年9月21日,林某拟好3份内容相同的借款协议。协议规定:出借方为某石化公司,借款方为计算机公司,担保方为蛇口华德电子有限公司(下称“华德公司”);某石化公司借款人民币150万元给计算机公司;华德公司向某石化公司提供不可撤销担保,并负有经济、法律上的连带责任。首先,计算机公司在3份借款协议书上加盖其公章,然后林某将3份借款协议交给某石化公司盖章。某石化公司以计算机公司偿还能力有限为由,要求将借款方计算机公司改为软件公司。林某未将事实告知华德公司,便在3份借款协议上加盖华德公司的公章。华德公司问为何借款协议书中有软件公司的章,林说,这是为了强调担保。实际上,其中两份协议的借款方已经改为软件公司,其他条款未变。另外一份协议的借款方仍然是计算机公司。林某将借款方系软件公司的两份借款交给某石化公司一份,其自留一份。另一份借款方仍系计算机公司的借款协议交给华德公司。按软件公司的指定,某石化公司于1994年9月21日将人民币150万元汇入计算机公司的帐户。借款期限届满,软件公司未还款。某石化公司以软件公司拖欠借款本息未还和华德公司未履行担保义务为由,诉至法院。要求软件公司偿还本金150万元、利息613,200元,华德公司承担连带清偿责任。
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刘信平律师代理华德公司应诉,提出:软件公司采取调包计,华德公司原为计算机公司做担保,但却在不知情的情况下为软件公司做了担保,并非其真实的意思表示,其担保行为无效,华德公司不应承担担保责任。但一审法院未采纳刘信平律师的代理意见,经审理后判决:1、某石化公司与软件公司、华德公司顶的借款协议无效。2、软件公司归还某石化公司150万元本金及利息(按银行同期贷款利率计算并处以罚息)。3、华德公司对软件公司的债务负连带赔偿责任。
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华德公司不服一审判决,刘信平律师又代理华德公司提出上诉。在庭审中刘信平律师旁征博引,侃侃而谈,终于说服了主审法官。二审法院经审理判决:软件公司应偿还借款人民币150万元及利息给某石化公司,华德公司对软件公司的债务不承担任何责任。
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10多年的律师从业生涯,刘信平律师受理了上千宗案件,为当事人挽回或避免了几亿元损失。他以睿智和值得信赖的人格魅力赢得委托人的信任和好评。
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什么是律师,具有不同价值观的律师有不同的理解,在刘信平看来,优秀律师就是体现在专业素质和对公平正义的追求的完美结合。因此对律师来说,专业素质的不断提高是不可或缺的。由于社会不断发展,法律越来越精细,要有不断学习的精神,律师才能适应当事人的需要。
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虽然他渴望成为学者型律师,他依然感到自己离此距离还很大。为了能得到深造,他决心继续“充电”,他毅然决定攻读武汉大学法学博士学位。后来果然如愿以偿。当执业律师以来的十多年间,他在国内有影响的刊物上(其中包括梁慧星主编的《民商法论从》)发表了多不少专业论文,引起业界的关注。
用一般的世俗观念,很难解读刘信平。我们似乎只能说,这是“老三届”的精神本色。他们在年轻时遭遇了许多不公平之后,终于有幸赶上这个阳光灿烂的时代。美好的年华已经流逝,正因为如此,他们才知道岁月不待人,越发懂得珍惜,希望为社会作出一点贡献。
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刘信平是热情拥抱生活的那种人,律师之外的他其实更为丰富。他上学时就爱好文学,有过当作家的梦想。刘信平在下乡时就喜欢写诗歌和散文,但他说遗憾的是并没有保留也无意去发表。他说他要计划完成一部长篇小说,这个作品亦可说是他和同龄人的命运和心灵的实录,早已成竹在胸,缺少的只是时间。我们得知16年前当他在深圳招商房地产有限公司工作时,他为之作词的“招商地产之歌”曾风靡一时,仅从寥寥几句歌词中就可看出其才情与激情之一斑。
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他在歌词中写道:“是谁把神奇的遐想,化成高耸的厂房楼群?是谁用如椽的巨笔,描绘壮丽的历史画卷?啊!一代崛起的房地产公司,您将理想和开拓献给祖国,献给蛇口。您给这片荒僻的处女地,穿上新世纪的盛装。啊!您的光辉名字与改革的业绩一起载入史册。是谁将新移民的冷暖,时刻维系在自己心间?是谁把舒心的欢笑,带给千万家明亮的窗口?啊!一代崛起的房地产公司,您将汗水和辛劳播向大地,洒向大海。您给这片金色的土地,增添更绚丽的色彩。啊!您正继往开来,满怀豪情奔向更美好的明天。”该首歌词经过谱曲后,其蕴涵的激情显得更加荡气回肠。
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??? 了解这些,也就不难理解刘信平何以能写出辞锋犀利、逻辑严密、文才与激情交织的代理词和论文。从知青、工人、教师、经理到律师的角色的转换,从枯燥无味的法律条文到文采飞扬的法学文章的演绎,反映出他对人生和学问的深刻的思考和孜孜不倦的追求。我们与他谈人生与命运的诸多话题时,透过他炯炯有神的目光,我们隐约可看到一个不断追求人生和社会价值的着名律师的成长心路。但我们深感若要深入揭示刘信平的精神世界,仅靠上述文字显然是不够的。
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刘信平的业余生活也充满阳光,他从小喜爱各种体育运动。14岁时参加福州市中学生运动会就得到市400米赛跑冠军,曾代表福州市少年足球队参加全国比赛,近年来还与同事合作夺取过深圳市律协举办的羽毛球男子双打比赛季军。闲暇时间他还喜欢与朋友引吭高歌,他浑厚而略带有磁性的歌喉听起来充满着活力。我们猜想这也许就是他保持生命之树常青的秘诀。同时我们不禁想到:对生活和事业持有这种心态并为之不懈努力的人,距离目标还会远吗?
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