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中国法学会民法学研究会2008年年会暨纪念改革开放30年民法学术研讨会
Time:2016-03-04 14:59:47

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?会 议 简 报

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (第1期)

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(2008年9月20日上午9:00-11:50)

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (地点:复旦大学江湾校区法学楼一楼报告厅)

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编者按:中国法学会民法学研究会2008年年会暨纪念改革开放30年民法学术研讨会于2008年9月20日上午在上海隆重开幕,刘信平律师出席了民法学术研讨会,并在会上就侵权法的立法问题发表了讲话。

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????? 第一阶段

????? 开幕式

????? 中国法学会民法学研究会2008年年会暨纪念改革开放30年民法学术研讨会于2008年9月20日上午在上海隆重开幕。本次大会由中国法学会民法学研究会主办,由复旦大学法学院民商法学科(上海市重点学科)承办,由中央电视台协办。开幕式由中国法学会民法学研究会常务副会长孙宪忠教授主持。

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????? 孙宪忠教授(中国法学会民法学研究会常务副会长):各位领导,各位理事,各位朋友,大家好,现在宣布会议正式开幕。介绍一下会场嘉宾。此次年会在上海召开,由世界着名的复旦大学主办,对此表示感谢。现在首先请民法学会会长王利明教授致辞。

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????? 王利明教授致辞(中国法学会民法学研究会会长):感谢复旦大学法学院和民商法学科的帮助和服务、感谢中国法学会副会长、上海市人大、政府法制办、高院、中央电视台二频道,感谢各位老师。今年改革开放三十年,既要庆祝成就,总结民事立法与民法学三十年的发展,充分肯定三十年成就;还要认真总结经验和不足,为今后法学发展和繁荣提供参考和建议,所以把这个作为议题具有现实意义。民法典是几代人梦想,其颁布将会成为民事立法重大标志性成果,也是我国民法学发展到一定程度的表现,是健全社会主义法制体系的重要举措。现在进入民法典立法的关键时期,必须探究体系问题,因为民法典的成功与否,很大程度上取决于体系,体系的构建非常重要。民法典之制定中的重要一步是侵权法的制定,此法之制定将使我国民法典的主体部分结束,如何制定高水平侵权法,需要学者提供建议。今天各位学科带头人,中青年学者,代表了民法学研究的最高水平,以上三个议题中,相信会提出重大参考意义的建议。预祝本次会议圆满成功。

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????? 周成奎副会长致辞(中国法学会副会长):代表会长向年会召开表示祝贺。民法学研究会是中国法学会组织上的一个重阵,作用重要。民法学者,应坚持政治方向正确,积极进取,坚持良好学风,努力培养人才,服务大局,坚持理论与实践结合。三十年来改革开放成果丰硕,民法学研究贯穿其全过程。三十年来,我们借鉴各国先进立法和理论,构建起自己的理论体系,为国家立法司法执法提供支撑,作出重大贡献,还培养了高质量法学人才,历年中青年法学家中,民法学法学家占很大比例。民法学研究会是推进依法治国的主力军。当前社会各种矛盾和新问题出现,这为法学研究提供机遇,同时也提出了任务和挑战。提出几点意见:1.总结经验,谋划发展。2.进一步改革开放,积极创新。3.要培养一支高素质人才队伍。4.健全机制,创新制度,增强活力。

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????? 孙南申教授致辞(复旦大学法学院院长):代表复旦大学法学院及民商法重点学科对大家的到来表示欢迎,对各位领导之关心表示感谢,代表法学院对民法学会对我们的支持表示谢意。现在将制定侵权责任法纳入此次研讨的议题之一,这是民法典之构建的历史使命,也是民法学人之幸事。1.复旦大学法学院的历史、现状和发展。复旦大学法学院迎来了发展的春天,法学院取得了长足进步。2.上海地缘位置重要, 21世纪的上海将对复旦大学法学院民商法学科之发展提供重要发展契机。3.最后希望大家对复旦大学法学院多支持,多提宝贵意见。预祝大会成功。

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????? 沈国明主任致辞(上海市人大常委会法制委员会主任):代表上海市法学会,上海市政府法制办、上海市人大等机关祝贺年会召开。指出民法学界各位学者在三十年改革开放中功不可没。梅因曾以民法多少作为社会发展程度不同之尺度,我国民法比例逐渐增多,地位越来越重要。民法的发展推动了社会发展,社会也在推动民法进步。改革开放进入第四个十年时,我们应提高运用法律维护国家利益的能力。法学家应争取有更多的话语权,在重大事务决策过程中发挥作用。祝愿年会顺利召开。另外,代表《东方法学》欢迎大家赐稿。

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????? 石强致辞(中央电视台《经济与法》栏目制片人):作为媒体人物,感到荣幸和亲切。不管经历了什么,改革开放三十周年这一主题将会贯穿始终。相信年会中的争论、建议将会有很重要的历史意义。《经济与法》创办五年来,一直坚持以案例说法,推动社会主义市场经济建设。这离不开一流专家的支持和最高人民法院的合作。诚邀各位学者专家前来合作,希望有更多的交流,获得重要案例和见解。最后感谢复旦大学,感谢法学会,预祝年会成功。

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????? 杨立新教授(中国法学会民法学研究会副会长)代张新宝教授(中国法学会民法学研究会秘书长)作工作总结:过去一年中,学会主要工作有以下几项:1.积极参与大学习大讨论活动,端正方向;2.两个中心工作,物权法宣传,侵权责任法的起草和制定;3.围绕四川大地震涉及到民法的问题提出见解;4.参与了最高院和国务院政策和司法解释的发展;5.组织2008年“佟柔民商法发展基金”优秀成果奖;6.组织侵权责任法立法讨论会;7.组织中法侵权法国际研讨会;9,出版了年刊。未来一年的工作,七项:1.继续大学习大讨论;2.组织几次专题研讨会;3.发表第一次民法报告;4.完善佟柔民商法发展基金的管理;5.出版年刊;6.促进两岸交流;7.希望各位积极参加学会工作。

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????? 孙宪忠常务副会长宣布决定及颁奖仪式:宣布关于姜建初同志的任职决定;宣布关于08年“佟柔民商法发展基金”青年优秀研究成果奖,并请周成奎副会长、王家福教授为获奖者颁奖。

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (第3期)

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????? (2008年9月21日上午8:30-11:30)

????? 第一组(A)

????? 侵权法立法

????? (地点:复宣宾馆四楼第二会议室)

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????? 主持人:王? 军教授(中国对外经济与贸易大学法学院副院长)

????? 翟云岭教授(大连海事大学法学院副院长)

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????? 杨立新教授(中国人民大学法学院):关于三鹿奶粉事件,目前大众关注程度已经超过地震了。就目前政府的做法是否妥当,我觉得值得探讨。侵权行为的发生应该由企业自行承担责任,为什么要由国家来承担责任呢?由三鹿奶粉造成的损失不应该由政府拿全国人民的钱去买单。第二,有人认为这事件根据目前情况没有现行法的法律应对,我认为这种观点是错误的。现行法律规定很明确,受害者可以要求销售者和生产厂商赔偿,在企业承诺赔偿的同时就不应该由政府出面。第三,对于大规模侵权的问题,怎么要求赔偿。是单人诉讼还是集体请求赔偿。我认为单个请求的举证责任有一定的难度,大规模的集体诉讼在举证责任上相对有优势。第四,关于原材料的制造者和供应商的关系。三鹿之前推卸责任到奶农身上,于是政府就出面了。产品质量法提过,原材料和零部件有问题,组合成新的商品之后还是有缺陷,仍然是由生产厂商赔偿,其次生产厂商在生产出有缺陷的产品之后有权向原材料供应者追偿。第五,关于市场份额的问题,在多家奶粉共同造成侵害无法区分的情况下,怎样确定责任人有一定的难度。我觉得可以参考美国保胎药侵权纠纷一案,按照其产品在市场上所占份额来承担赔偿责任。关于无过错责任的赔偿范围问题,现行法采用全部赔偿原则,我认为只有过错责任才存在全部赔偿问题。无过错责任下适用全部赔偿是不公平的,是否应考虑最高额的限制。

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????? 陶丽琴教授(中国计量学院法学院):关于三鹿奶粉事件,大家关注角度不一样。我想从质检的角度谈一下我的看法。该事件涉及一个技术环节,就是检测。产品责任适用无过错责任是没问题的,但如果能够证明有过错,则应当按照过错责任的赔偿原则进行处理。三鹿奶粉事件反映了技术标准与责任认定的一种结合,体现了公法在私法的责任分配上所起的作用。接下来是关于政府承担责任的问题,在我国目前情况下,政府承担责任是必要的,是为了避免社会群体性危险,维护社会安全的需要,因此,这里的政府责任并非法律上的替代责任,而是作为一种社会应急机制来对待的。当然,我也同意杨老师的观点,政府在管理层面上的失职在当前制度背景下其责任也是应予考虑的。关于风险分担的问题,我认为不能仅仅从侵权的角度来进行,因为不能达到公平的目的。还需要其他相应的机制,如保险机制予以配合。

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????? 陈界融教授(四川大学法学院):三鹿奶粉事件要从宏观角度来考虑。政府质检部门未检测三聚氰胺肯定是有责任的,不仅如此,三鹿事件本来早已暴露,行政机关压制不报,所以三鹿事件不单单是生产厂家一方面的问题,国家监管部门的失职,政府的不当行为同样也是重要的因素。我认为应当完善国家应急处理机制的法律规制,并非所有的问题都能在法律的层面上予以解决。通过国家应急处理机制可以使原来的惯例做法上升为法律规制。

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????? 朱岩教授(中国人民大学法学院):多年来我一直关注大规模侵权事件,这些事件表现出无过错责任的地位开始上升,传统侵权研究范式发生了很大变化。主要表现在传统侵权设计,传统侵权法一般是一对一的关系,一个加害人对应一个受害者。现代侵权类型中一个加害人可使多个人受害,如证券法中的错误信息披露。

????? 第二,损害后果的极度扩大化且具有不可预见性,而且很多自然事件往往与人的行为相关。在这种情况下应当把可保险性作为无过错责任适用的前提条件。第三,因果联系理论的发展。市场份额理论给我们提供了很有益的启示。第四,诉讼时效问题,我认为侵权法要增加时效问题,侵权往往是侵犯人格权和生命权,对这些权利要远远超过债权的保护,目前一般都是30年。第五,关于救济方式问题,不能简单的一次性赔偿。补偿的预防性机制很重要。诉讼导致厂商破产,受害者得不到赔偿,是个恶性循环。各个厂商应预先提留资金对所有潜在受害者定期检查,避免损害扩大。第六,产品责任的抗辩事由要调整,要增加生产厂商的追踪义务。在产品投入之时科学技术不能发现的瑕疵。一旦发现产品缺陷,厂商就应负追踪义务和召回义务。第七,企业责任的问题。我认为从主体角度划分责任方式值得研究。企业责任有很多特殊性,应予以关注。

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????? 王利民教授(大连海事大学法学院):我说关于侵权责任法的2个观点。首先在侵权责任法存在2个错位。侵权法是建立在民法典整体框架下,是作为民法的一编。但目前我们设立的是一部单行法,而非一编。我们只考虑了侵权法自身体系的完整性,而没有考虑整个民法典体系的完整性。法典化从追求形式到功能实现的过程是一个发展规律,由此我们可能不是民法典的法典化而是单行法的法典化。其次是在侵权责任的归责问题上。我们在实证上解决构成问题,在法律规范上的争议不大,但是实证研究上有很大的分歧。我觉得应该以过错责任为主,无过错责任为辅,同时举证责任还是谁主张谁举证。

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????? 傅鼎生教授(华东政法大学):关于三鹿奶粉事件,我想提的是产品代言人的责任。明星效应很大,一旦代言的产品有问题,造成的社会危害性也很大。我认为关于代言人是否承担责任,承担什么样的责任,是和企业的连带责任还是个人责任,是否构成共同侵权,怎样评价其过错都值得研究。

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????? 何志法官(南阳市中级人民法院):我国司法实务中,法律适用上常常出现冲突。往往是对法律规定本省争议不大,但在具体案件中常存在很多问题,比如医疗损害纠纷中法律适用的二元化,机动车事故中出租出借挂靠的关系处理,产品责任中产品质量标准问题,共同侵权行为中受害人的权利选择问题,这些在实务中均出现了很大的争议,希望各位专家学者对这些实务中的问题给予关注和研究。

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?? ???刘信平律师(深圳广东圣天平律师事务所):在三鹿奶粉事件中,生产者有可能以生产时科学技术不能发现为由提出抗辩,理由能否成立取决于法官的自由裁量权。

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????? 高平教授(山东政法学院):三鹿奶粉事件中,生产者的责任认定在法律上是没有问题的,政府的责任也是明显的.但是从消费者个人的角度,举证是一个非常困难的问题.所以从法律规定内往往不易解决问题,而需要从法律之外的途径来解决损害.中国法律问题是学者的问题,法律问题的解决不是通过法律手段,而需要借助国家权威来解决,这是一个悲哀.

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????? 涂永前博士(西北政法大学博士):我想谈一下潜伏性毒物侵害责任问题,这与我们今天三鹿奶粉事件是相关的。潜伏性毒物致害侵权问题,美国对此有专门的法律规定。我国尚无专门的监管机构与规范。潜伏性毒物侵害的损害不确定,往往依赖专家证据.主要类型是环境责任与产品责任,与程序法上证据认定问题紧密相关。关于发展风险下制造商的免责问题,虽然我国法律规定免责,但结合西方立法经验,对个别领域如食品、药品等,发展风险是不能够免责的。在致害类型上,包括致害人无法确定的不法损害,受害人无法确定的不法损害,不当行为是否造成不法损害等。

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????? 蓝承烈教授(哈尔滨商业大学):大陆法以概念严谨,体系清晰而着称,但义务和责任这两个概念一直困扰我多年。义务和责任的关系问题涉及到侵权法的定位问题,所以有必要搞清楚。我们适用两个概念却常常指称同一事物,我觉得对两个概念没有区分清楚。我认为责任和义务不能混为一谈,而应当明确予以区分。权利是可为,义务是当为,责任是当为不为时应当承担的一种法律后果。责任与义务分开,责任就从债法中独立出来。请求权基础竞合问题也可因此得到解决,债的请求权基础因此不再存在。从这一角度讲,我觉得民法通则的体例更好。以侵害所有权为例,所有权人可以依据所有权提出诉求,也可以依据债权来提出诉求,即存在侵权。要是将侵权从债法中独立出来,则可消灭债法上的诉求请求。

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????? 於向平教授(东北财经大学法学院):我觉得政府承担的依据需要研究。比如上访的问题,有些地方政府为了避免群众上访会相应的早点出钱来息事宁人。但政府支配纳税人的钱是否有法律依据,否则上升到政治问题或者成为一个惯例我认为不太合适。另外高危行业从事人员生命健康问题,应该有一个强制性的保险问题,类似于机动车强制保险。潜在损害的发生能否提起诉讼,在立法中应该对可能会出现的问题有所规定。根据社会关系利益平衡,劳工纠纷以及企业和消费者之间产生的关系应该引起重视。目前社会中劳工和消费者是最大的两类弱势群体,其风险分配和纠纷解决机制仅仅依靠私法救济不行,公法的介入是完全必要的。

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????? 余卫明教授(中南大学法学院):三鹿奶粉事件中政府的责任是不能免除的,但我所关注的是经销商的保护问题。在整个事件链条中,经销商应当是没有过错的,如果经销商承担了责任,而生产者破产后,经销商的权益如何保护,我认为这是一个问题。

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????? 许中缘副教授(湖南大学法学院):侵权行为法一般条款与单行法中具体的侵权条款的关系应当考虑。大规模的侵权应该特别规定,以弥补侵权法规定的一般条款。有侵权就有救济。一般条款可起到对司法列举不足的作用。

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????? 王森波博士(复旦大学法学院):我长期从事实务工作,有几个问题想向陈法官和各位老师请教:第一个问题:关于侵权法的调整范围问题。单行法中以及宪法中明确的权利是否都应该纳入侵权法的保障救济范围,无论是否纳入,都存在侵权法与诸如物权法、合同法、行政法中相关侵权保护内容的协调问题。如何划分其间的界限以及如何处理相互间的关系?第二个问题:关于赔偿标准的法律适用问题。目前我国法律在赔偿标准问题上,有人身损害赔偿标准、医疗事故侵害赔偿标准、国家赔偿标准、工伤赔偿标准,这些标准在侵权法制定上或适用上应如何协调?第三个问题:关于对损害的可赔偿性的限制问题。昨天陈法官讲道以公序良俗和是否违反以保护他人为目的的义务来确定纯粹经济损失问题,在具体实务中似尚嫌不足,还有否其他认定标准?第四个问题,关于人格权侵害问题。人格权侵害构成上往往并不以实际损害发生为条件,在实务中,人格权侵权案件因此有无限扩大的趋势。比如:在电影院将手放到陌生异性的大腿上是否构成侵权,是否具有可赔偿性?人格权侵权案件的范围是否及应如何限制?

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????? 杨立新教授:(人民大学法学院):我解答一下第四个问题,我认为可以起诉,就此我国法律是有规定的。把手放在异性的大腿上,是性骚扰,侵犯的是身体权。

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????? 王军教授:(对外经贸大学法学院副院长):关于国家标准,人身损害,工伤赔偿如何适用如何协调的问题一会由法官来解答,对纯粹经济损失,在与间接损失的区分问题上,应注重因果关系。纯粹经济损失与可赔偿损失的分界线尚有待研究。对人格权问题,目前人格权可以列举出100多种,传统不过10种,人格权所对应的其他权利进行比较,集中媒体侵权,利益平衡的方法,媒体报道的权利对于社会的意思和各人的利益区分孰轻孰重。应该考虑的因素要提出来。因素列举法,高院在关于人身损害赔偿的问题上已经采用。

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??? ??刘信平律师:(深圳广东圣天平律师事务所):纯粹经济损失绝对不赔。我说一下我所研究的近因理论,传统理论把因果关系客观实在性与承担责任的问题混为一谈。忽视或否认侵权行为与损害事实之间的联系的客观性,把事实上的原因视为近因的奴婢,把侵权法中因果联系的客观实在性置换成法官的主观臆断性。我认为将因果关系认定分两个层次是一种比较科学的作法。事实原因的认定是根据常识和经验进行推理、判断,法律原因的认定是判断行为人是否有过错,并考虑公平正义和公共政策。认定因果关系的最终目的就是为了确认行为人承担责任,因此在法律原因认定中应加入价值判断因素。相当因果关系说对于客观可能性经过了价值判断,是符合唯物辩证法的。

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????? 张平华副教授(烟台大学法学院):三鹿奶粉事件应理清国家处于什么地位。这里有两个层次:一是一般侵权法意义上的一般赔偿责任,二是国家作为社会综合救济体系的一个环节所承担的救济义务。无论哪种责任都不是垫付责任。至于司法上如何对其进行救济,我认为基础是契约法上的救济,以加害给付的违约形态来请求赔偿,损害赔偿范围是多少,学界存在很多争议。我个人比较支持加害给付的违约形态来请求赔偿,兼顾既有利益和固有利益来进行赔偿。

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????? 艾尔肯教授 (辽宁师范大学法学院):向杨立新老师请教,医疗损害赔偿,正式的文件称医疗事故,您叫医疗侵权,医疗过失侵权,我个人赞同医疗损害,几个概念之间的区别和联系?还有一个司法实务问题,我们在医疗事故处理赔偿中有一个条款,赔偿损害按照上一年度最低生活保障来赔偿,03年的人身损害赔偿的司法解释则按照年均职工收入来赔偿,两者差别很大,如何处理?

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?? ???杨立新教授(人民大学法学院):因时间关系,我说一句。称谓问题多数人倾向于医疗过失责任,最后取决与法工委怎么定。法律适用问题由曹法官解释较合适,那是他们搞出来的。

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????? 曹守晔法官(最高人民法院研究室):针对提问,涉及到医疗事故和一般的人身损害适用,我认为,如果构成医疗事故的,应按照医疗事故标准。今天与各位老师虽不能同日而比,但在起发言,可说同日而“语”,顺便说几个问题。一是关于民事立法回顾: 78—86为第一阶段,行政法和司法解释比较多,侵权方面处于无法可依,86—02又是一个阶段,民法通则关于侵权的规定有粗略的规定,不太完善,到02年,从立法的角度,民法典的草案的提出,02到现在,侵权法进入到立法的议程。关于侵权法的名称与理念:侵权我没有专门的研究,研究生时代对侵权法的演进了解一点,我对实务的研究相对比理论上的研究多一点。我个人认为,简明扼要就叫侵权法。行为发生在前,责任是追究于后,单纯叫侵权责任法或者侵权行为法都不全面。理念上我觉得只有一个损害作为核心理念值得研究。我觉得针对侵权行为人造成的损害要进行填补,另一方面要对侵权行为人进行惩戒,根据目前社会现状,我们不得不考虑侵权法的惩戒功能。我觉得侵权法要从中国的实际情况出发,借鉴德国法国的经验,归结到一点即是体现正义,我觉得理念上还要进行补充,具体是并重关系还是补充关系可以再斟酌。三关于侵权法的体例问题:很多学者提出很好的见解,我个人认为还是总则加类型列举方式。总则里应该对侵权作出一个理论概括,加以提炼,侵权还是应该强调追究责任为过错的原则,但也不排除例外。类型方面,有特别法规定的,如道路交通法,证券法,产品质量法等,我的意见是在侵权法中不再重复,可作一两条衔接性的规定。司法实践中有很多实务问题值得研究,在座很多学者为我们的工作提供了大力支持,为立法提供了非常有价值的参考意见,我希望这种合作是长期的。

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????? 王军教授:今天上午的讨论到此结束。

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? ? ? ? ? ?(来源:中国民商法律网)

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