手机:13602682453??微信号:liuxp51
首 页 365体育投注电脑客户端 365体育投注怎么转换中文 365体育投注正网平台 理论探讨 侵权纠纷 相册 房产政策 国际贸易 二手房纠纷 一手房纠纷 民间借贷 刑事辩护
案例精选
·分类1
·分类2
联系我们
传真:86-755-83665896
手机:13602682453
邮箱:1016991963@qq.com
地址:深圳市福田区上步南路上步大厦15F-G
案例精选
设备转让合同纠纷案(附代理词)
Time:2016-02-29 15:46:50

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文/刘信平

案情简介

赵某诉称:2006年10月28日原告赵某与被告陈某签订协议书一份,内容为:被告将放在山东的一批木工机械转让给原告,价格为人民币100万元,,原告在签协议时先付定金30万元,余款在提取该批机械时一次性付清。原告付清定金后,被告一直无法交货。原告提出终止协议,要求被告一星期内将30万元退还给原告。但被告拒不退还。2007年7月16日原告以被告涉嫌诈骗为由,向深圳市公安局罗湖区分局经济侦查大队报案。后经调解,被告于2007年9月6日将30万元退还给原告。2008年10月24日,原告以被告违反约定、未交付设备为由,要求被告双倍返还定金(即30万元)。赵某在深圳市罗湖区人民法院提起诉讼。被告陈某委托刘信平律师为其代理人参与诉讼。

刘律师在答辩中提出:赵某签订协议书后,虽交定金30万元,但其后因赵某资金紧缺,无法支付余款。陈某一再要求其提货并支付货款,为此陈某发了三份传真催其继续履行协议。但是赵某迫于资金压力,便提出终止协议,要求退还30万元定金。但根据协议,赵某违约在先,无权要求返还定金。因此,陈某不予退还定金,依法有据。赵某在深圳市罗湖区公安分局经侦大队报案后,陈某虽觉得冤枉,但也算仁至义尽,对其不计前嫌、网开一面,将30万元定金悉数退还给赵某。2007年9月6日赵某在向罗湖区分局经济侦查大队提出《撤案申请》中写明:“兹我赵某于2007年7月17日在罗湖分局报案关于陈某诈骗一案,现陈某退还合同定金人民币叁拾万元整给我,我们自愿和解,现向贵局申请撤案。”可见双方已定纷止争。不料在双方已经达成和解协议一年后,赵某又再次提起诉讼要求支付双倍定金(在已经退回30万定金之外,另要求支付30万元),不仅于法无据,而且有悖情理。请求法院驳回赵某的诉讼请求。

审理结果:一审判决驳回原告赵某的诉讼请求。一审判决判决后,赵某不服判决,向深圳市中级人民法院提起上诉。二审陈某继续委托刘信平律师为其代理人参与诉讼。经过二审审理,法院判决:驳回上诉,维持原判。

?

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?代理词(二审)

?

审判长、审判员:

就赵某诉陈某买卖合同纠纷上诉一案,本律师代表陈某在已经提交的答辩意见基础上特提出如下代理意见,供法庭参考:

一、赵某提交的证据不属于新证据的范畴,贵院应不予采纳

本案一审过程中,赵某从未提过陈某不拥有本案所涉合同标的物的所有权,在一审的举证期限内也未提出相应的证据。赵某在一审败诉提起上诉后,突然提出陈某对本案所涉标的物没有所有权,并向贵院提交了所谓的证据。但是根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第二款的规定“二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”,赵某提交的证据(淄博XX家私有限公司的工商登记资料等)是在本案一审开庭审理前已经形成的证据材料,并非一审庭审结束后新发现的证据,因此不属于新证据的范畴,贵院应不予采纳。

365体育投注怎么转换中文另外,赵某在本次庭审中向贵院提出调查取证的申请也不符合《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定:“符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据:(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材;(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料”。赵某在二审开庭审理时提出申请贵院到山东省淄博市XX区人民法院调查取证有关淄博市XX区人民法院对淄博XX家私有限公司的机器设备处理情况及淄博XX家私有限公司的全部资产和负债情况。首先,淄博市XX区人民法院对淄博XX家私有限公司的机器设备处理情况及淄博XX家私有限公司的全部资产和负债情况不属于最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定规定的当事人及其代理人可以申请人民法院调查收集证据的范围,且赵某及其代理人已经调取了周村区人民法院对淄博XX家俬有限公司的全部资产和负债进行的审计报告;其次,赵某在一审时并未就上述问题申请法院调取证据。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第二款的规定,“当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”才属于新证据,二审法院对于当事人在一审时未提出的取证申请在二审时提出申请的应不予准许。综上,赵某提出的调查取证的申请不符合法律的相关规定,贵院应依法不予准许。

二、陈某对本案所涉合同的标的物依法拥有所有权

1993年,陈某在香港设立的独资公司香港X常发展有限公司与山东淄博毛巾厂合资设立淄博X仲家俬有限公司,后淄博X仲家俬有限公司更名为淄博XX家私有限公司。2002年,淄博XX家私有限公司因经营不善被吊销营业执照。2004年10月9日,淄博市XX区对外贸易经济合作局给陈某发出公函,对于淄博XX家私有限公司的资产进行了分配。该文件明确指出淄博XX家私有限公司现有的所有资产(包括流动资产和固定资产)全部归陈某独资的香港X常发展有限公司所有,本案所涉合同的标的物木工机械设备即在淄博XX家私有限公司的上述固定资产中。因此,陈某对于本案所涉合同的标的物木工机械设备拥有无可争议的所有权,陈某有权对该木工机械设备进行处分。

三、双方在权利义务已经终止的情况下,赵某再要求支付双倍定金于情于理于法皆相悖

赵某在深圳市罗湖区公安分局经侦大队报案后,陈某虽觉得冤枉,但也算仁至义尽,对其不计前嫌、网开一面,将30万元定金悉数退还给赵某。不料在双方已经达成和解协议一年后,赵某又再次提起诉讼要求支付双倍定金(在已经退回30万定金之外,另要求支付30万元),不仅于法无据,而且有悖情理。对此,一审法院已经驳回赵某的诉讼请求。二审庭审中,赵某声称深圳市罗湖区公安分局经侦大队对赵某针对此案的刑事报案仍在侦查中,并以先刑后民为理由向贵院递交了中止诉讼的申请。经查实,深圳市罗湖区公安分局经侦大队对于赵某的报案已经侦查终结现已结案,并且深圳市罗湖区公安分局经侦大队也未再次对赵某的报案重新立案或继续侦查。因此,本案不存在中止诉讼的理由。

综上,原审法院判定驳回赵某的诉讼请求,判决事实清楚、适用法律正确。恳请贵院查明事实,依法维持原判。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?被上诉人陈某委托代理人:

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?刘信平律师

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?2009年?6月29日

?

列印本页 | 关闭窗口

友情链接:?? ·深圳房地产专业律师网

地址: 深圳市福田区上步南路上步大厦15F-G? 邮编:518031 电话:13602682453
?电子邮箱: 1016991963@qq.com Copyright?2005 www.lawgd.com
中国涉外律师在线版权所有 粤ICP备09163332号
本网站部分文章转载自其它媒体,旨在传播更多信息,以利于普及法律知识。如您的文章不希望被转载,请联系本网站,我们将及时予以更正。