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典型解除劳动合同纠纷案(附代理词)
Time:2016-02-29 15:46:28

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文/刘信平

案?情?简?介

黄某诉称:1993年7月黄某受聘于深圳市XX通讯有限公司(以下简称“XX通讯公司”)双方于2005年3月1日签订无固定期限劳动合同,约定其工作岗位为手机卡业务员。2007年12月10日,XX通讯公司向黄某发出解除劳动合同通知书,称XX通讯公司与黄某已经协商一致解除劳动合同,该公司将向黄某支付经济补偿金,黄某在于当日在通知上签字。2008年12月11日,XX通讯公司以电子邮件形式通知黄某办理离职手续,并通知其不用上班。回复称不同意与公司解除劳动合同关系。其后XX通讯公司通过银行转账方式支付补偿费及12月份工资共计39737元。

2008年1月份黄某向深圳市劳动争议仲裁委员会提起仲裁,要求继续履行劳动合同,补办2005年11月至2007年11月期间的社会保险差额部分。XX通讯公司委托刘信平律师为其代理人参加劳动争议仲裁。

劳动争议仲裁委员会审理结果:深圳市劳动争议仲裁委员会裁决,XX通讯公司补办黄某2005年11月至2007年11月期间的社会保险差额部分。驳回其他申诉请求。

黄某不服劳动争议仲裁委员会裁决,向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼,要求要求继续履行劳动合同,补发错误解除劳动合同期间的工资,按2400元每月补办2005年11月至2007年11月期间的社会保险差额部分。XX通讯公司继续委托刘信平律师为其代理人参加一审法院诉讼。

一审审理结果:判决继续继续履行劳动合同,补发2007年12月11日至2008年7月30日期间的工资23068元。

黄某部分不服判决,认为补发的工资标准应为每月3000元,向深圳市中级人民法院提起上诉。XX通讯公司也不服一审判决,向深圳市中级人民法院提起上诉,要求依法驳回黄某的所有诉讼请求。XX通讯公司继续委托刘信平律师为其代理人参加二审法院诉讼。

二审审理结果:经深圳市中级人民法院审判委员会讨论决定,判决撤销深圳市罗湖区人民法院民事判决书,驳回黄某的诉讼请求。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 代理词(一审)

审判长、审判员

????就原告黄某诉被告XX通讯公司劳动争议一案,本人代表被告现提出如下代理意见:

????一、被告与黄某解除劳动合同并未违反《中华人民共和国劳动法》及相关规定。

????黄某于1993年7月到被告工作,任无线业务手机卡业务员。2005年3月2日被告与黄某签订了无固定期限劳动合同。由于市场变化,2006年下半年以后,被告已停止了这项无线业务手机卡业务。虽然一年多来黄某在被告无事可做,但被告仍然按月支付其工资。后来被告与黄某协商,经其同意,将其调至其他部门工作。但调整岗位后,其仍不能胜任新的岗位要求。最后,经被告与黄某协商,根据《中华人民共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)第二十四条规定,双方同意解除劳动合同。2007年12月10日被告向黄某发出解除劳动合同通知书,黄某在该通知书上签字同意。次日,被告向黄某支付了12个月的经济补偿金以及一个月的代通知金,加上12月份(1日至10日)的工资822.41元, 两项共计39727.37元,嗣后,黄某办理了离职手续。

????被告上述做法完全符合《劳动法》第26条第二项、第三项以及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(1994年12月3日,劳动部)第七条规定。

????二、黄某提供虚假证据应承担法律责任

????在本案中黄某提交了一份证据为“解除劳动合同通知书”(以下简称“通知书”),上有被告的盖章,但并无黄某的签字。实际上当时被告向黄某出具两份“通知书”,黄某分别在这两份通知书上签上自己的名字(正楷和草书两种),并注上日期。黄某签署后一份交给被告,一份留给自己保存。现黄某无正当理由拒不提供证据原件,却向法院提供无其本人签字的通知书复印件作为证据。为此,根据最高人民法院“关于民事诉讼证据的若干规定”第75条(“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”)以及第72条(“一方当事人提出的证据,另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的,人民法院可以确认其证明力。”)之规定,黄某提供虚假证据应承担相应的法律责任,人民法院应认定被告提出的证据“通知书”具有证明力,证明黄某本人已同意与被告解除劳动合同。

三、黄某与被告之间劳动关系应适用《劳动法》,而非《中华人民共和国劳动合同法》。

????根据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)第97条、98条规定可以看出,《劳动合同法》是从2008年1月1日起施行,而黄某与被告的劳动关系于2007年12月10日已经解除。2008年1月1日起双方之间已经不再存续劳动关系,因此也不存在适用《劳动合同法》的问题。换言之,黄某要求被告与其继续履行劳动合同并无任何法律依据。

????四、黄某要求被告补缴社会保险的问题不属于人民法院的受理范围。

????被告已根据深圳市的有关社会保险规定为其缴纳足额了社会保险费。

????退一万步说,如果黄某对缴纳社会保险费有异议的话,根据《广东省高级人民法院关于劳动者向人民法院起诉要求用人单位为其补缴社会保险费,人民法院应否受理及相关问题的批复》(粤高法民一复字[2004]2号),“对于劳动者起诉要用人单位补缴社会保险费的,人民法院应告知其向社会保险部门申请处理。”因此,贵院应依法驳回黄某要求补缴社会保险费用的请求。

????综上,请贵院依法驳回黄某的所有诉讼请求。

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?被告委托代理人:刘信平律师

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?2008年6月13日

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 代理词(二审)

审判长、审判员:

就黄某诉XX通讯公司劳动争议二审上诉一案,本人代表XX通讯公司提出如下代理意见:

一、本案的基本事实

1993年7月,黄某到XX通讯公司处工作。黄某入职后,曾先后被调到财政部、ISO9000办、营销部、配送中心、无线业务部工作。2005年3月2日,XX通讯公司与黄某签订了无固定期限劳动合同。由于市场变化,2006年下半年以后,XX通讯公司已经停止了无线业务手机卡业务。虽然一年多来黄某在XX通讯公司处无事可做,但XX通讯公司仍然按月支付其工资。出于照顾老员工的利益,XX通讯公司经与黄某协商,经黄某同意,先后将其调至CC业务部(即呼叫中心业务部)和财务部仓务管理岗位试岗,其均不能胜任。根据《中华人民共和国劳动法》第24条、第26条第二项、第三项的规定,XX通讯公司提出解除劳动合同,并经与黄某协商,双方一致同意解除劳动合同,由XX通讯公司向黄某依法支付12个月经济补偿金和1个月代通知金。2007年12月10日向黄某发出了解除劳动合同通知书,黄某在该通知书上签字表示同意。次日,XX通讯公司向黄某支付了上述数额的经济补偿金和代通知金。

二、原审法院认定事实错误

????原审法院认定:“本案被告单方面向原告发出解除劳动合同通知书,并要求原告签收,原告虽在该通知书上签名,但该行为仅表明原告收到该通知,并不能就此认定原告与被告协商一致同意解除劳动合同,且原告于次日通过电子邮件告知被告不同意解除劳动合同,故该通知书未产生解除劳动合同的法律后果。”这与事实不符。

(一)XX通讯公司与黄某解除合同完全符合劳动法关于无固定期限劳动合同的法定条件。

1.黄某已在解除劳动合同通知书上签字确认,证明双方是协商一致的。

XX通讯公司发给黄某的通知书中写明:“经公司与您协商双方达成一致意见,同意提前解除公司与您签订的无固定期限劳动合同(2005年03月02日起始),公司将按劳动合同的有关条款规定给予你经济补偿。”该通知书一式两份,双方各执一份。XX通讯公司在通知书中盖上公章,注明日期。黄某在通知书上以中文和英文两种文字签名确认,亦注明了时间(2008年12月10日),这与在双方协议上签字确认的性质并无不同。这表明该通知书无论从内容还是形式来看,与其说是通知书,不如说是解除合同的协议。由于黄某的签字并无受到任何胁迫或欺骗,是其真实的意思表示,因此可以认定,双方同意解除劳动合同已经达成协议,并具有法律效力。

反之,如果黄某不同意解除劳动合同,应当拒绝签字,或写明“不同意解除劳动合同”字样。进一步说,黄某是一个受到高等教育的成年人,不至于连“经公司与您协商双方达成一致意见,同意提前解除公司与您签订的无固定期限劳动合同”这几个字的含义都不明白,而认为在双方达成的协议上签了字,仅仅意味着收到此协议而已,并没有同意协议中的内容!这真是令人哑然失笑。

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????2.XX通讯公司在黄某签字确认解除劳动合同通知书的次日收到黄某不同意解除劳动合同的邮件。

????黄某只向法院提交其向XX通讯公司人事经理张锋发出的不同意解除劳动合同的邮件的复印件,并未提交能证明其来源的客观真实性的证据(能证明此类文书来源的客观真实性的证据必须经过公证)。退一万步讲,即便黄某能证明发过该邮件,也不能推翻黄某与XX通讯公司已经达成的同意解除劳动合同的协议。

3.XX通讯公司在2007年12月11日10点前已向黄某支付了相关的经济补偿金和代通知金。

在黄某签字确认解除劳动合同通知书的次日即2007年12月11日9点一上班已向黄某支付了相关的经济补偿金和代通知金,迄今黄某从未向XX通讯公司提出或退还该补偿金和代通知金。而该银行帐号是黄某多年以来的发工资帐号,嗣后XX通讯公司给予黄某办理了离职手续。

4.XX通讯公司因客观市场变化对XX通讯公司的业务进行调整后,黄某所在的职位已经不复存在。

????黄某于1993年7月到本公司工作,任无线业务手机卡业务员。由于市场变化,2006年下半年以后,XX通讯公司已停止了这项无线业务手机卡业务。即因为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行。

???

5.因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经与黄某协商,XX通讯公司对黄某先后两次调换工作岗位,黄某均无法胜任。

????因上述原因,黄某原来的从事的手机卡业务、部门和工作岗位都不复存在,XX通讯公司出于维护老员工的利益,经与黄某协商,先后将其试调整到CC业务部(即呼叫中心业务部)和财务部仓务管理岗位,因其工作态度懒散,上述部门均不能接受其工作态度和行为,其均不能胜任上述工作。经与黄某协商,双方同意:根据《中华人民共和国劳动法》第24条、第26条第二项、第三项以及第28条的规定,XX通讯公司向黄某支付12个月经济补偿金和一个月代通知金解除劳动合同(黄某离职前的月工资为2800元),XX通讯公司与黄某解除劳动合同。2007年12月10日,XX通讯公司向黄某发出解除劳动合同通知书,黄某在该通知书上签字表示同意。次日,XX通讯公司向黄某支付了上述经济补偿金和代通知金。

365体育投注怎么转换中文综上,XX通讯公司认为:根据《中华人民共和国劳动法》第24条规定(“经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除”)、第26条第二项规定(“劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的”可以解除)、第26条第三项规定(“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”?可以解除)以及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(1994年12月3日,劳动部)第7条规定(“劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位工作的年限,工作时间每满一年,发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月”)、第8条规定(“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的,用人单位按劳动者在本单位工作的年限,工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”),XX通讯公司与黄某无论是协商一致解除了劳动合同或者是XX通讯公司单方面合法解除了劳动合同,只要XX通讯公司向黄某支付了相关的经济补偿金和代通知金,XX通讯公司的做法均是无可厚非的,并且是完全符合法律规定的。其产生的法律后果是,XX通讯公司与黄某已经依法解除了劳动合同关系。???

(二)XX通讯公司即便无合法理由解除劳动合同,由于已支付了经济赔偿金,也造成解除合同的后果。

退一万步说,XX通讯公司即便无合法理由解除劳动合同,由于已支付了经济赔偿金,也造成了解除合同的后果。根据《中华人民共和国劳动法》和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(1994年12月3日,劳动部)的相关规定,XX通讯公司充其量也就是承担赔偿的法律责任,绝对不可能令其再继续履行劳动合同。而在2008年1月1日劳动合同法实施之前,黄某已领取经济赔偿金、办理离职手续并已离厂21天,原审法院再判令让其回XX通讯公司处继续上班(即判令双方继续履行劳动合同),真是让人匪夷所思!

三、原审判决在逻辑上不能自圆其说

再退一万步说,即便根据原审法院判决,XX通讯公司与黄某继续履行劳动合同,那么原审法院理应判令黄某返还XX通讯公司已经支付的经济补偿金和代通知金,但原审法院对经济补偿金和代通知金的返还只字未提。即便原审法院判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第48条规定(“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”),劳动者也只能选择其中一种救济方式,但原审法院的判决不仅让黄某占了两头的好处,而且还让黄某领取离厂8个月之久不用上班的工资。显而易见,这种判决逻辑混乱、自相矛盾,令人啼笑皆非。

????四、原审法院适用法律错误

????原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第23条、第24条、第25条及第50条的规定,判令XX通讯公司与黄某之间的劳动合同应继续履行,而《中华人民共和国劳动法》第23条、第24条、第25条及第50条均未有关于用人单位违法解除劳动合同,用人单位须继续履行劳动合同的规定,而且《中华人民共和国劳动法》其他条款亦没有相关规定。原审法院做出继续履行劳动合同判决的法律依据唯有《中华人民共和国劳动合同法》第48条规定。易言之,原审法院虽然没有提及是根据《中华人民共和国劳动合同法》第48条规定,但实际上判决的依据不折不扣是源于该条规定。

????由于《中华人民共和国劳动合同法》是从2008年1月1日起施行,而黄某与XX通讯公司的劳动关系于2007年12月10日已经依法解除,即2008年1月1日起双方之间已经不存在任何劳动关系,因此本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》。可见原审法院判决违反了《中华人民共和国劳动合同法》第97条第三款规定及第98条规定,即违反了“法不溯及既往”的基本原则。

????综上所述,原审法院判令XX通讯公司与黄某之间的劳动合同继续履行、XX通讯公司向XX通讯公司支付解除劳动合同至今的工资等,是在对本案事实认定错误,并适用了错误的法律规定的情况下作出的。特请求贵院撤销上述判决,驳回黄某的全部诉讼请求。

???????????????????????????????????????????XX通讯公司委托代理人:

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 刘信平律师

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?2009年1月20日

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