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涉外仲裁后法院无权再受理(附代理词)
Time:2016-02-29 15:45:50

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案情简介

申请人(富达电子实业有限公司)于2004年7月27日根据合资合同订立的仲裁条款(有关争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会裁决),就申请人与揭阳市中X房地产开发有限公司(第一被申请人)、揭阳市某无线电厂(第二被申请人)之间产生的争议,向中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会提起仲裁,要求:解除合资合同、第一被申请人返还作为注册资金出资的生产设备并要求第一被申请人赔偿损失226万元港币。嗣后第一被申请人提出反请求,要求解除合资合同,申请人返还购设备款61万美元,赔偿损失301万元人民币。

2005年7月13日,中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会作出裁决[(2005)中国贸仲深裁字第74号]:(1)自本裁决作出之日起解除合资合同,并按照有关法律和仲裁庭意见部分确认的事实和原则对合资公司(揭阳市某电子科技有限公司)进行清算(在清算过程中,合资公司的亏损全部由申请人承担)。(2)驳回申请人和第一被申请人的其他仲裁请求和反请求。

同年10月17日富达公司向深圳市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。同年深圳市中级人民法院作出民事裁定,驳回富达公司申请。后中X公司向揭阳市中级人民法院申请强制执行上述仲裁裁决。2006年揭阳市中院作出裁定,以上述裁决没有财产给付内容为由,不予受理中X公司的执行申请。2008年5月27日中X公司以合资公司经清算确定的亏损为人民币953万为由,向揭阳市榕城区人民法院提起诉讼要求富达公司赔偿亏损500万元人民币。

富达公司委托刘信平律师及另一名律师为其代理人,向揭阳市榕城区人民法院提起管辖权异议,认为揭阳市榕城区人民法院没有管辖权。2008年7月21日,揭阳市榕城区人民法院通知该案已移送至揭阳市中级人民法院审理。

2008年9月12日富达公司向向揭阳市中级人民法院提出管辖权异议,认为:中X公司应向有可供执行的财产所在地的中级法院申请执行,而不是就已作出仲裁裁决的同一事实争议再次起诉。2008年9月28日揭阳市中级人民法院裁定驳回富达公司提起的管辖权异议。

2008年10月9日富达公司不服揭阳市中级人民法院裁定,向广东省高级人民法院提出上诉。

审理结果:2009年2月26日广东省高级人民法院经审理认为:与合资公司有关的争议应通过冲裁途径解决,本案不属于人民法院受理的范围。该院裁定:撤销揭阳市中级人民法院民事裁定,并驳回中X公司的起诉。

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一审代理词

(交揭阳中院)

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?审判长、审判员:

在原告揭阳市中X房产开发有限公司诉被告富达电子实业有限公司的中外合资经营合同纠纷一案中,作为被告委托代理人,本人认为贵院(即揭阳市中级人民法院)无管辖权。理由如下:

一、被告与揭阳市中X房产开发有限公司(以下简称“中X公司”)、第三人揭阳市无线电元件X厂(以下简称“无线电厂”)之间的争议是属于与合资合同有关的争议,则此类争议应适用合资合同中关于“争议的解决办法”的规定。根据上述三方签订的《合资经营揭阳市XX电子科技有限公司合同书》第四十六条规定,“凡因执行本合同所发生或与本合同有关的一切争议,三方应通过友好协商解决。如协商不能解决,可提交中国国际经济贸易仲裁委员会及其分支机构仲裁,仲裁决定是终局的,对三方均有约束力”。

365体育投注怎么转换中文二、被告于2004年7月27日就被告与中X公司、无线电厂之间关于合资合同的争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会裁决。不久,中X公司提出反请求。2005年7月13日,中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会作出裁决[(2005)中国贸仲深裁字第74号]。目前而言,中X公司关注的焦点是仲裁裁决的执行问题。关于执行问题,《中华人民共和国民事诉讼法》(1991年4月9日公布)第259条的规定(“经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的,当事人不得向人民法院起诉。一方当事人不履行仲裁裁决的,对方当事人可以向被告住所地或者财产所在地的中级人民法院申请执行”)是禁止性规定,根据该规定是中X公司应当向被告住所地或者财产所在地的中级人民法院申请执行。在本案中可供执行的财产在香港或者大陆内地财产所在地,中X公司应向香港或内地的法院申请执行。如果中X公司认为财产所在地在某地应该提供证据并向财产所在地的法院申请执行。但中X公司没有提供证据显示被告可供执行的财产在揭阳市辖区范围内,因此贵院对本案并无管辖权。

三、2008年5月20日中X公司就同意事实争议向揭阳市榕城区人民法院起诉后,被告于2008年6月19日在向该院提出的管辖权异议申请书中强调:如果有关争议是属于合资合同以外的争议,对此类争议三方没有约定仲裁条款才由有管辖权的中级人民法院受理,即只有这种情况下贵院才有管辖权。但中X公司起诉的仍然是属于合资合同的争议,即属于同一事实争议,而且该争议是仲裁裁决已经审理终结的争议,显然可以推论在这种情况下,贵院对此案并无管辖权。

接着被告在上述管辖权异议申请书中又进一步明确指出:综上所述,被告认为第二种情况(即已经经过仲裁裁决,中X公司只能在被告住所地或财产所在地的中级人民法院申请执行)与本案相吻合,中X公司应在可供执行财产所在地的中级人民法院申请执行。申言之,被告并没有认为贵院有管辖权。

但是揭阳市榕城区人民法院收到管辖权异议申请书后,却在 “通知”中指出:“被告在提交答辩期间内对级别管辖提出异议,认为本案无权管辖,揭阳市中级人民法院对涉港澳台的第一审民商事案件有管辖权。经审查,被告富达电子实业有限公司提出的异议成立……将本案移送广东省揭阳市中级人民法院审理。”从上述通知的措词来看揭阳市榕城区人民法院显然曲解了被告的本意,即认为被告承认贵院对本案有权管辖。

????四、中X公司、无线电厂之间关于合资合同的争议已经在中国国际经济贸易仲裁委员会作出裁决。根据三方约定,可以认定仲裁决定是终局的,对三方均有约束力。同时根据“一事不再理”的原则,被告认为中X公司向揭阳市榕城区人民法院起诉违反了《中华人民共和国民事诉讼法》(1991年4月9日公布)第259条的禁止性规定。而揭阳市榕城区人民法院受理被告提出管辖权异议的申请后,认定贵院有管辖权,并将案卷转到贵院。现在贵院已经决定受理本案,被告认为贵院同样违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第259条的禁止性规定。

???综上所述,被告认为根据上述法律规定,中X公司现在最迫切需要而且唯一能做的是申请执行,中X公司应向有可供执行的财产所在地(应有相应证据)的中级人民法院申请执行,而不是就已经作出仲裁裁决的同一事实争议再次起诉。

基于上述理由,恳请贵院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第140条第一款第(一)项、第(二)项规定,不予受理中X公司的起诉案件。

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被告委托代理人:刘信平律师等

2008年9月12日

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二审代理词

(交广东省高院)

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审判长、审判员:

在原告揭阳市中X房产开发有限公司诉被告富达电子实业有限公司的中外合资经营合同纠纷一案中,作为被告委托代理人,本人认为揭阳市中级人民法院(下称“揭阳中院”)无管辖权。理由如下:

一、裁定涉外仲裁裁决不予执行的有严格的条件限制

1.?根据《中华人民共和国仲裁法》第58条规定,仲裁裁决的被申请人向仲裁委员会所在地有管辖权的中级人民法院(本案中应为深圳市中级人民法院)提出不予执行。

????2.?根据《民事诉讼法》第260条(修改后的《民事诉讼法》为第258条)规定,申请人提出的证据经组成的合议庭审查核实,裁定不予执行:

????(1)当事人未达成书面仲裁协议;(2)违反仲裁程序;(3)仲裁庭的组成或者仲裁程序与仲裁规则不符;(4)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或仲裁机构无权仲裁的;(5)裁决违背社会公共利益。

二、裁定涉外仲裁裁决不予执行的需逐级上报并经最高人民法院审查

根据《最高人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题的通知》(1995年8月28日颁布)规定:“凡一方当事人向人民法院申请执行我国涉外仲裁机构裁决……如果人民法院认为我国涉外仲裁机构裁决具有民事诉讼法第二百六十条情形之一的……在裁定不予执行……之前,必须报请本辖区所属高级人民法院进行审查;如果高级人民法院同意不予执行或者拒绝承认和执行,应将其审查意见报最高人民法院。待最高人民法院答复后,方可裁定不予执行或者拒绝承认和执行。”可见裁定不予执行我国涉外仲裁机构裁决应通过逐级上报审查的严格程序。

三、深圳中级人民法院已驳回富达公司不予执行申请

富达公司曾于2006年向深圳市中级人民法院申请不予执行中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会的裁决。后经合议庭审理,深圳中级人民法院驳回富达公司的申请。换言之,只有在深圳市中级人民法院裁定不予执行仲裁裁决的情况下,中X公司才可以向人民法院起诉。

四、裁定不予受理执行申请与裁定不予执行仲裁裁决是完全不同的两个概念

揭阳市中院作出的第6-1号裁定指出,裁决后富达公司向揭阳市中院申请执行,揭阳中院以该仲裁裁决没有具体财产给付内容为由作出(2006)揭中法立不字第1号民事裁定书裁定不予受理。这表明揭阳中院只是裁定不受理富达公司提出的执行申请,并不是裁定不予执行仲裁裁决。

显而易见,裁定不予受理执行申请与裁定不予执行仲裁裁决是完全不同的两个概念。裁定不予受理执行申请是由于不符合《民事诉讼法》第259条的规定(即“当事人可以向被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院申请执行“)。在本案中,由于富达公司在揭阳市没有具体财产可执行。

如果揭阳中院裁定不予执行仲裁裁决就必须符合本上诉状第一项和第二项规定的条件和程序要求。但是由揭阳中院裁定不予执行仲裁裁决有以下几点不符合法定的条件和程序要求:1、提出的主体不适格:2、富达公司未提出证据证明要求不予执行仲裁裁决,而恰恰相反是提出要求执行仲裁裁决;3、揭阳中院无权受理并做出此类裁定;?4、即便揭阳中院做出此类裁定,在裁定不予执行之前,未报请贵法院进行审查。

五、中X公司可寻其他司法救济的途径。

揭阳中院裁定不予受理后,中X公司仍然可以在其认为富达公司有财产的所在地的中级人民法院申请执行仲裁裁决,即司法救济的途径仍然没有被排除,但前提条件是不得违反《民事诉讼法》第219条关于申请执行的期限的规定,如果未在法定期限内申请执行,就放弃了请求法院强制执行保护其合法权益的权利。

六、揭阳中院适用法律错误。

揭阳中院将不予受理执行申请的裁定混同于不予执行仲裁裁决的裁定,因此揭阳中院适用民事诉讼法第261条规定(“仲裁裁决被人民法院裁决不予执行的,当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉”。)属于适用法律错误。而正确适用的法律应该是《民事诉讼法》第259条规定(“经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的,当事人不得向人民法院起诉。一方当事人不履行仲裁裁决的,对方当事人可以向被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院申请执行”。)

????综上所述,请贵院(即广东省高级人民法院)依法撤销揭阳中院第6-1号裁定,并裁定不予受理中X公司的起诉。

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???????????????????????????????????被告委托代理人:刘信平律师等

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2008年10月9日

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