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涉外仲裁的裁决及申请撤销案(附代理词及答辩状)
Time:2016-02-29 15:41:15


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????????????????????????????????????? ? ? ? ? ? ? 文/刘信平
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????????????????????????????????????????案情简介
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??????2010年3月27日申请人美国家庭装饰进口有限公司(Home Decor Imports,Inc.)的代表郑XX到被申请人深圳市高XX家具制造有限公司所在地工厂与被申请人的总经理任XX就家具(沙发)供货问题达成合作意向后,双方签订合作协议书和订货合同。根据该合作协议书和订货合同规定:被申请人向申请人提供价值34321美元的家具(后来增加为34972美元),交货日期为收到定金(货物价值的15%)后第50天,货到目的港前支付余款。卖方需按约定时间准时交货,除非人力不可抗拒因素,如超期,卖方每天按总货值的1%支付罚款,买方有权在付款时扣除所有罚款。同时合作协议书第15条规定,产生争议时应提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会仲裁。
??? 合作协议书和订货合同签订后,申请人全面履行了规定的义务,2010年3月31日申请人将总货款15%的定金5148美元打入被申请人指定的账户上【Meconor Group(Hong Kong)Co., LTD 】。根据该时间计算,被申请人本应在2010年5月20日交货,但直到2010年7月19日被申请人才将货装船离港,据此推算必须迟延到8月2日才能抵达美国。由于被申请人迟延50天交货,因此申请人在2010年7月28日邮件中提出被申请人必须承担违约责任,即支付17486美元的违约金,该款项应在申请人支付的货款中扣减。被申请人虽然承认货物在2010年8月2日才到达美国港口,并对迟延交货表示抱歉(见2010年8月2日邮件),但被申请人拒绝申请人的要求,坚持一意孤行,将已运抵美国港口的家具擅自处理、出售卖给其他方。
????? 2010年12月15日申请人委托北京市北京市金诚同达(深圳)律师事务所刘信平律师作为代理人,向中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会提起家庭装饰进口有限公司诉深圳市高XX家具制造有限公司的仲裁申请。要求:1、裁决被申请人返还定金5148美元(合34268元人民币,按2010年12月12日当天人民币兑美元汇率的中间价即1美元=6.6566元人民币计算)。2、裁决被申请人支付违约金17486美元(合116397元人民币,同样按上述汇率的中间价计算)。3、裁决被申请人支付申请人的律师费20000元人民币及相关费用6118 元人民币。4、裁决被申请人承担本案的仲裁费用。
???? 审理结果:1、裁决被申请人返还定金5148美元(或34268元人民币)。2、裁决被申请人支付违约金5000美元(或33283元人民币)。3、裁决被申请人支付申请人的律师费20000元人民币及相关费用 6118元人民币。4、本案诉讼费20000元,由被申请人承担18000元,申请人承担2000元。
??????裁决下达后,深圳市高XX家具制造有限公司向深圳市中级人民法院申请撤销中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会作出的上述裁决,高XX公司认为:1、本案争议的《合作协议书》和《订货合同》系案外人Meconor Group(Hong Kong)Co., LTD与家庭装饰进口有限公司签订,与高XX公司没有任何关系。2、高XX公司已经按照与Meconor Group(Hong Kong)Co., LTD的约定,在2010年5月初就已经按期完成货物的生产,并于同年7月完成向采购方Meconor Group(Hong Kong)Co., LTD的交货。综上,裁决书存在明显的适用法律错误。
???? 深圳市中级人民法院审理结果:裁定驳回深圳市高XX家具制造有限公司撤销中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会作出的上述仲裁裁决的申请。
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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 代理词
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(家庭装饰进口有限公司诉深圳市高XX家具制造有限公司一案)
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尊敬的首席仲裁员:
?? 现就申请人诉深圳市高XX家具制造有限公司(以下简称“被申请人”)一案,发表以下代理意见,供您参考:


????一、《订货合同》及《合作协议书》系申请人与被申请人之间的购货合同与协议

????? (一)主体的关联性来看


????? 从香港商业注册登记资料(见新提供的证据)来看,英文为“Meconor Group(Hong Kong)Co.,Limited”的这个公司,其中文名称为“高XX集团(香港)有限公司”(以下简称“香港高XX集团”)。该公司的股东和董事为李XX和任XX,两者均为持国内身份证的大陆人,分别来自是河北和四川,明眼人一看便知,这是一个不住不扣的大陆人成立的香港公司。


而被申请人的名称为“深圳市高XX家具制造有限公司” 与该公司有高度的关联性,且被申请人的股东为李XX、任XX和另一名叫钱X的人。而李XX、任XX分别是被申请人的董事长和总经理。两个公司不仅名称混同,而且人员混同、资金混同、经营混同,实际上是两套牌子,一套人马。显而易见,之所以成立香港高乐高集团,只不过是为了便于逃避税收便利、逃避债务而已。


?????? (二)从签订《订货合同》及《合作协议书》的情况来看


??? 《订货合同》及《合作协议书》系申请人在被申请人法定地址与被申请人签订的。
??? 《订货合同》及《合作协议书》的抬头是应被申请人要求写上“Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited”这个公司名称的,其地址虽然写上香港地址,但联系电话和传真均是深圳龙岗区原被申请人的电话和传真。而且至为关键的是:《订货合同》及《合作协议书》的落款处是被申请人,盖的也是该公司的公章,签字的人是该公司总经理任XX。一般来说,当合同抬头和落款有矛盾时,落款则更为重要,因为衡量合同主体和是否生效的标准是看是谁盖章、谁签字的。


?? (三)从电子邮件的联系人来看


????电子邮件联系人为“Nicole”或“Nicolewong”,此人就是被申请人的王姓业务员,使用的也是大陆的电话(1369988XXXX)。而且王姓业务员在邮件中均使用简体字,是一个地地道道的大陆人。申请人这一方的郑XX去被申请人处时经常见到此人住在工厂里,但从未听说过他是“Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited”这个公司的人,只是直到被申请人迟延交货时,被申请人才告知委托人是香港高XX集团,同时指定王姓业务员(Nicole)作为联系人。


? (四)从负责验货的吴跃逵的邮件来看


??? 新X国际贸易有限公司的吴XX是负责验货的,他在2010年8月5日零点23分和10点24分发出的两份邮件可以清楚的表明:买方是申请人,卖方是任总这一方的被申请人。他欲成为两家的调解人,调解纠纷。即这是两家之间的纠纷,与“Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited”的这个公司并关系。


? (五)从提起仲裁后,任伟明与申请人的代理人两次联系来看


?? 申请人提起仲裁后,任XX与申请人的代理人即本人联系两次,均谈及被申请人欲与申请人和解,将其收取的定金返还给申请人。而王姓业务员从未与本人联系要求和解。可见本案的当事人是申请人与被申请人,而不是申请人与香港高XX集团。


? (六)从被申请人法庭陈述来看


?? 被申请人在法庭上,一会儿说由于被申请人无出口权,所以要Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited为其报关;一会儿说Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited有海外订单,被申请人拿不到,生意只好让前者做;一会儿说被申请人与Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited是加工承揽关系,已将货卖给后者,并收取后者的货款。但货款只有《订货合同》及《合作协议书》标明的70%。被申请人的陈述前后矛盾且并没有证据支持。如果说仅委托他人报关,卖主显然仍为被申请人。如果说卖主实际上是Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited,那合同和协议的落款与抬头的名称应完全一致,均为是Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited才符合逻辑。


??? 被申请人的陈述表面看两个主体起来好像尚有区别,收益的大头部分还是属于被申请人,但由于混同经营,实际上两家公司不分彼此,钱从左手到右手,其实都是进其自家人的口袋。


?? (七)从被申请人伪造证据来看


?? ?1、被申请人提交的《委托书》是事后伪造的


??? 该《委托书》上委托人写的是“麦XX集团(香港)有限公司”,但真实存在的“Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited”其对应的中文名称为“高XX集团(香港)有限公司”,高XX集团(香港)有限公司是心知肚明的,怎么可能连自己公司的名称都搞错了。“麦XX集团(香港)有限公司”只是申请人此前在没有查实该公司在香港注册登记时根据音译的,被申请人居然信手拈来,借用了“麦XX集团(香港)有限公司”这个公司的名称。说起来真是让人贻笑大方!
???? 更可笑的是,签字章中有权签字人签名这一栏(Authorized Signature)上连名字都没签上,试问这《委托书》还生效吗?可见被申请人连香港通常的商业惯例都不清楚,直到闹天大笑话竟然都还蒙在鼓里!但另一方面也反映出被申请人做贼心虚,如果事后签上李XX或任XX的名字,岂不泄露天机,让申请人和仲裁员一眼就看出两个公司的关联性。


??? 2、被申请人提交的《委托加工合同》也是事后伪造的


? 《委托加工合同》不仅看不出与本案有任何关联性,而且签字章中有权签字人签字这一栏(Authorized Signature)上连名字都没签上,显然这个合同根本就没有法律效力。被申请人也同样由于不谙香港通常的商业惯例,闹了一个天大笑话!
??? 综上,被申请人伪造证据,反而欲盖弥彰,恰恰暴露了被申请人所谓的委托代理关系是杜撰的,实则申请人与被申请人是购货合同关系。


??? (八)从被申请人提交的《答辩状》来看


??? 同样可笑的是,被申请人的股东任XX、李XX自己设立的公司,而在申请人提交的《答辩状》中,居然把“高XX集团(香港)有限公司”误当做“麦XX集团(香港)有限公司”,被申请人不厌其烦地提及申请人在没有查实该公司在香港注册登记时根据音译成的这个“麦XX集团(香港)有限公司”。

??? 二、退一万步说,即便按被申请人所说是受香港高XX集团委托,申请人也有权选择受托人(被申请人)作为相对人。


???? (一)申请人不知道受托人(被申请人)与委托人(香港高XX集团)之间的代理关系


??? 签订《订货合同》及《合作协议书》申请人问被申请人为何在抬头写“Meconor Group(Hong Kong) Co.,Limited”这个公司,被申请人说是为了结算方便而已,落款还是被申请人。为了使原告相信,被申请人还信誓旦旦,特地扫描了被申请人的营业执照原件发给申请人(见申请人提交的证据)。


?? (二)直到被申请人迟延交货时,被申请人才披露香港高XX集团


??? 直到被申请人迟延交货时,被申请人才披露委托人是香港高XX集团,同时指定王姓业务员(Nicole)作为联系人。而在此之前,申请人一直把此人当做被申请人的业务员,因为他是常住在工厂的人员。在这种情况下,申请人当然有权选择受托人(被申请人)作为相对人。


?? (三)申请人有权选择受托人(被申请人)作为相对人符合法律规定


??? 即便按被申请人所说,被申请人受香港高XX集团委托,以受托人的名义与申请人订立合同,由于申请人并不知道被申请人与香港高XX集团之间的代理关系,在这种情况,根据《中华人民共和国合同法》第403条第二款规定,受托人(被申请人)因委托人(香港高XX集团)的原因对第三人(即申请人)不履行义务,受托人(被申请人)应当向第三人(即申请人)披露委托人(香港高XX集团),第三人(即申请人)因此可以选择受托人(被申请人)或者委托人(香港高XX集团)作为相对人主张其权利。
??? 可见,在本案中申请人选择受托人(被申请人)作为相对人主张其权利,符合法律规定。


????? 三、被申请人违约,应承担违约责任


??? 被申请人认为其在2010年5月就已完成产品生产,没有任何违约,由于申请人的原因(提出所谓修改意见)造成延期交货,这没有任何事实根据。


???? 根据《合作协议书》第2条规定,收到定金后50天交货。申请人在2010年3月31日将总货款15%的定金5148美元打被申请人指定的账户上。被申请人本应在2010年5月20日交货,但直到2010年7月19日被申请人才将货装船离港,据此推算必须迟延到8月2日才能抵达美国。更有甚者,被申请人不仅拒绝承担违约责任,还坚持一意孤行,将已运抵美国港口的家具擅自处理、出售卖给其他方。


???? 由于该批家具是新的款式,被申请人将家具擅自处理、出售卖给其他方,使申请人丧失了美国的整个市场,给申请人造成巨大损失。根据《合作协议书》第12条规定(“卖方保证由于订单买方采购的款式,卖方保证无论货物数量多少,或买方是否继续要求卖方生产,卖方保证都不再提供该款式给其他客户进入美国市场及加拿大市场,也不得稍作改变卖给美国市场及加拿大市场的客户,否则买方有权向卖方追讨相关的经济损失。┄”),申请人完全有权追究相关的经济损失。


???? 另外,由于被申请人迟延50天交货,根据《合作协议书》第14条第1项规定,申请人必须承担违约责任,即支付17486美元的违约金。另外,由于被申请人违约,必须返还定金5148美元(合人民币34268元),并支付相关费用721美元(合人民币4799元)、律师费20000元人民币。以及港币1500元(委托香港律师查询费,约合人民币1319元,按2011年4月15日港币兑人民币汇率的中间加即1港元=0.87953?元人民币)。

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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 申请人:家庭装饰进口有限公司
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 委托代理人:刘信平律师
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??????????? (深圳市高XX家具制造有限公司要求撤销仲裁裁决一案)
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审判长、审判员:
????现就深圳市高XX家具制造有限公司(以下简称“申请人”)要求撤销仲裁裁决一案的答辩状提出以下答辩意见:
?????? 一、申请撤销国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决的有明显区别
1、人民法院对程序性问题和实体性问题的审查有区别。
????? 对于国内仲裁裁决而言,当事人既可以基于程序性问题,如没有仲裁协议、仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序等问题,向有管辖权的人民法院申请撤销仲裁裁决;同时,也可以基于实体性问题,如裁决所依据的证据是伪造的、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据等问题,向有管辖权的人民法院申请撤销仲裁裁决。而对于涉外仲裁裁决则不同,当事人只能基于程序性问题,如没有仲裁协议、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁等问题,向有管辖权的人民法院申请撤销该仲裁裁决。当事人与人民法院不得对涉外仲裁裁决所涉及的实体性问题予以监督。
???? 2、人民法院是否以围绕当事人提出的理由裁定撤销仲裁裁决不同。
对于国内仲裁裁决而言,人民法院基于当事人的撤销仲裁裁决申请,不仅可以对当事人提出的理由进行审查,而且,人民法院在对仲裁裁决进行审查时,虽然当事人没有提出,但是,如果认定该仲裁裁决违背社会公共利益的,也应当裁定撤销;对于涉外仲裁裁决则不同,人民法院基于当事人的申请对仲裁裁决进行审查时,只能围绕着当事人提出的理由进行审查,并根据审查的具体情况作出撤销仲裁裁决或者驳回当事人申请的裁定,而不得对当事人所提出理由以外的事项进行审查。
???? 二、本案是涉外仲裁应只对程序问题进行审查
???? 本案是涉外仲裁,要求撤销涉外仲裁只能依据民诉法第260条(2007年修订的民诉法为258条)第1款之规定(“对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决,被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(二)被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的;(四)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。”)、以及仲裁法第70条之规定(第70条 当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第260条第1 款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定撤销。),只对程序问题进行审查。
???? 综上,请贵院驳回申请人的要求。
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????????????????????????????????????????????被申请人:家庭装饰进口有限公司
????????????????????????????????????????????委托代理人:刘信平律师
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???????????????????????????????????????????????????? 2011年8月15日
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